Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2021 г. N 09АП-61170/21 по делу N А40-36087/2019

г. Москва

13 октября 2021 г.

Дело N А40-36087/19

Резолютивная часть постановления объявлена 07 октября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 октября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей А.Н. Григорьева, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Я.А. Алибековым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ПАО "Промсвязьбанк"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 30 августа 2021 года

по делу N А40-36087/19, принятое судьей Амбадыковой Г.А.,

об отказе в удовлетворении жалобы ПАО "Промсвязьбанк" на действия конкурсного управляющего Демченко В.В. и ходатайства об отстранении Демченко В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "РПХ СТРОЙ"

при участии в судебном заседании:

от ПАО "Промсвязьбанк" - Степченко А.В. дов от 17.09.19,

от к/у ООО "РПХ СТРОЙ" - Кулагина А.В. дов от 04.12.2020,

Иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.07.2019 ООО "РПХ СТРОЙ" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Демченко Виталий Васильевич, о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" N 182(6662) от 05.10.2019.

В Арбитражный суд города Москвы 18.05.2021 в электронном виде поступила жалоба ПАО "Промсвязьбанк" на действия арбитражного управляющего.

Представитель ПАО "Промсвязьбанк" представил суду дополнительные документы, заявил ходатайство об уточнении требований.

Уточнения приняты судом в порядке ст. 49 АПК РФ.

Представитель ПАО "Промсвязьбанк" поддержал жалобу в полном объёме.

Представитель конкурсного управляющего возражал против удовлетворения жалобы.

Арбитражный суд города Москвы определением от 30 августа 2021 года, руководствуясь ст.ст. 20.3, 32, 60, 71, 100, 129 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", отказал в удовлетворении жалобы ПАО "Промсвязьбанк" на действия конкурсного управляющего Демченко В.В. и ходатайства об отстранении Демченко В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "РПХ СТРОЙ".

Не согласившись с принятым определением, ПАО "Промсвязьбанк" подало апелляционную жалобу, в которой просит его отменить,

Признать незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО "РПХ Строй" Демченко В.В. выразившееся в:

- несвоевременном распределении конкурсной массы ООО "РПХ Строй";

- неосуществлении расчетов с конкурсными кредиторами ООО "РПХ Строй",

Взыскать с конкурсного управляющего ООО "РПХ Строй" Демченко В.В. в пользу ПАО "Промсвязьбанк" (ОГРН 1027739019142, ИНН 7744000912) убытки в размере 38 595,67 рублей за каждый день начиная с 29.04.2021 по дату фактического перечисления денежных средств в пользу ПАО "Промсвязьбанк",

Отстранить Демченко В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "РПХ Строй".

В обоснование своей позиции апеллянт указывает, что с 27.04.2021 на основном счете Должника имеется более 278 миллионов рублей, однако конкурсный управляющий В.В. Демченко к расчетам с кредиторами третьей очереди не приступил.

Законом о банкротстве не установлен конкретный срок, в течение которого конкурсный управляющий должен приступить к расчетам с кредиторами, но арбитражный управляющий, действуя добросовестно и разумно, не должен допускать ситуации необоснованного удержания денежных средств, подлежащих направлению кредиторам.

С учетом шестимесячного срока конкурсного производства, определенного нормами Закона о банкротстве, а также того, что конкурсное производство является завершающей стадией банкротства, расчет с кредиторами надлежало произвести в кратчайшие сроки после поступления денежных средств в конкурсную массу Должника, чего в данном случае конкурсный управляющий не сделал.

Необоснованное затягивание конкурсным управляющим начала расчетов с реестровыми кредиторами Должника при наличии денежных средств не только не соответствует установленной законом цели процедуры конкурсного производства, но и очевидно противоречит интересам гражданско-правового сообщества, объединяющего кредиторов должника, нарушает их права на своевременное удовлетворение своих требований.

Во исполнение постановлений Басманного районного суда г. Москвы и протокола о наложении ареста конкурсным управляющим В.В. Демченко торги дебиторской задолженностью ООО "РЭМ" в размере 3 684 070 951 руб. были сначала приостановлены (11.12.2020), а потом отменены (26.03.2021). Денежные средства были получены напрямую от ООО "РЭМ", а не в результате реализации дебиторской задолженности с торгов.

Каких-либо постановлений о наложении ареста на имущество ООО "РПХ Строй" в виде безналичных денежных средств, находящихся на счетах и во вкладах в банках и иных кредитных организациях, ни судом, ни следователем не выносилось, и в материалах дела они отсутствуют.

Арест на основной счет Должника и денежные средства, находящиеся на нём, никогда не накладывался ни в рамках уголовного дела, ни в иных процессах.

Таким образом, каких-либо препятствий или ограничений для распределения денежных средств, находящихся на расчетном счете Должника не имеется.

Таким образом, вывод суда первой инстанции о невозможности осуществления начала расчетов с кредиторами и правомерности бездействия конкурсного управляющего основан на неправильном применении норм материального и процессуального права, а именно на неправильном истолковании закона.

Закон не лишает суд права в одном судебном акте установить факт неисполнения или ненадлежащего исполнения арбитражным управляющим возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве и взыскать с него убытки.

Ежедневный размер убытков в виде упущенной выгоды, которые терпит Банк в связи с недобросовестным поведением В.В. Демченко, составляет 38 595,67 руб. (277 888 800*5%/360).

В расчете использована учетная ставка Банка России, установленная Информационным сообщением Банка России от 23.04.2021 в размере 5 % годовых.

На состоявшемся 02.07.2021 собрании кредиторов Должника большинством голосов приняты решения об обращении в суд с ходатайством об отстранении Демченко В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего и об определении Союза "Уральская саморегулируемая организация арбитражных управляющих" в качестве саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий ООО "РПХ СТРОЙ".

По мнению Банка, вышеназванное незаконное бездействие конкурсного управляющего по нераспределению конкурсной массы само по себе свидетельствует о неспособности данного управляющего к надлежащему ведению конкурсного производства и необходимости его отстранения.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал ее доводы и требования, представитель конкурсного управляющего ООО "РПХ СТРОЙ" возражал против ее удовлетворения.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалобы в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как установлено судом первой инстанции, в жалобе ПАО "Промсвязьбанк" просит признать незаконным бездействие конкурсного управляющего ООО "РПХ Строй" Демченко В.В., выразившееся в несвоевременном распределении конкурсной массы ООО "РПХ Строй"; неосуществлении расчетов с конкурсными кредиторами ООО "РПХ Строй", взыскать с конкурсного управляющего ООО "РПХ Строй" Демченко В.В. в пользу ПАО "Промсвязьбанк" убытки в размере 38 595,67 рублей за каждый день начиная с 29.04.2021 по дату фактического перечисления денежных средств в пользу ПАО "Промсвязьбанк", отстранить Демченко В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "РПХ Строй".

В обоснование заявления кредитор указывает, что 27.04.2021 в конкурсную массу ООО "РПХ Строй" поступили денежные средства в счет частичного погашения дебиторской задолженности ООО "Риал Эстейт Менеджмент" в размере 270 781 365,88 руб., конкурсный управляющий 28.04.2021 получил актуальные банковские реквизиты ПАО "Промсвязьбанк" для осуществления погашения требований Банка в соответствии с реестром требований кредиторов ООО "РПХ Строй" (копия прилагалась к жалобе Банка от 18.05.2021), также устно на собрании кредиторов ООО "РПХ Строй" 29.04.2021 конкурсный управляющий сообщил кредиторам о намерении приступить к расчетам с кредиторами в течение 3-5 рабочих дней.

Однако до настоящего времени Демченко В.В. не осуществил погашений требований кредиторов согласно реестру требований кредиторов в соответствии с ст. 142 Закона о банкротстве.

Согласно сведениям, содержащимся в последнем отчете конкурсного управляющего о своей деятельности от 14.04.2021, требований кредиторов первой и второй очереди не имеется, вся текущая задолженность погашена, остаток денежных средств на расчетном счете - 8 702 914,85 руб.

Таким образом, с 27.04.2021 на основном счете должника имеется более 278 миллионов рублей, однако конкурсный управляющий Демченко В.В. к расчетам с кредиторами третьей очереди не приступил.

Законом о банкротстве не установлен конкретный срок, в течение которого конкурсный управляющий должен приступить к расчетам с кредиторами, но арбитражный управляющий, действуя добросовестно и разумно, не должен допускать ситуации необоснованного удержания денежных средств, подлежащих направлению кредиторам.

По мнению заявителя, необоснованное затягивание конкурсным управляющим начала расчетов с реестровыми кредиторами должника при наличии денежных средств не только не соответствует установленной законом цели процедуры конкурсного производства, но и очевидно противоречит интересам гражданско-правового сообщества, объединяющего кредиторов должника, нарушает их права на своевременное удовлетворение своих требований.

С 27.04.2021 на основном счете должника имеется более 278 миллионов рублей, а 28.04.2021 конкурсный управляющий Демченко В.В. получил актуальные банковские реквизиты ПАО "Промсвязьбанк" для осуществления погашения требований Банка в соответствии с реестром требований кредиторов, в связи с чем кредитор полагает, что с 29.04.2021 начался период незаконного удержания Демченко В.В. денежных средств, которыми бы мог пользоваться Банк если бы Демченко В.В. действовал добросовестно и разумно.

Учитывая, что доля Банка в реестре требований кредиторов составляет 99,96%, то в адрес последнего подлежало перечислению 277 888 800 руб. (278 000 000*99,96%).

Таким образом, по расчету кредитора ежедневный размер убытков в виде упущенной выгоды, которые терпит Банк в связи с недобросовестным поведением Демченко В.В. составляет 38 595,67 руб. (277 888 800*5%/360), с учетом изложенного, по состоянию на 11.06.2021 размер убытков Банка от неправомерных и недобросовестных действий В.В. Демченко составляет 38 595,67 *44 (количество дней) = 1 698 209,33 руб.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены судебного акта по доводам апелляционной жалобы, которые были предметом его рассмотрения и мотивированно им отклонены.

По смыслу действующего законодательства, при рассмотрении жалоб на действия (бездействие) арбитражного управляющего бремя доказывания в силу статьи 65 АПК РФ распределяется следующим образом: заявитель обязан доказать наличие незаконного, недобросовестного или неразумного поведения арбитражного управляющего и то, что такое поведение нарушает права и законные интересы кредиторов, а арбитражный управляющий обязан представить доказательства отсутствия его вины в этом поведении или обосновать соответствие его действий требованиям закона, добросовестности и разумности.

В поведении конкурсного управляющего Демченко В.В. отсутствуют признаки неразумности или недобросовестности.

В качестве недобросовестного/неразумного поведения конкурсного управляющего в настоящей жалобе Банк указывал на необоснованное затягивание конкурсным управляющим расчетов с кредиторами Должника за счет денежных средств в размере 270 781 365,88 рублей, поступивших 27.04.2021 в конкурсную массу Должника.

Конкурсный управляющий Демченко В.В. в настоящий момент лишен возможности распределить указанные денежные средства, поскольку они представляют собой частичное погашение дебиторской задолженности ООО "РЭМ", на которую до 14 ноября 2021 года (с учетом продления ареста) наложен арест в рамках уголовного дела N 11802007703000366:

Постановлением Басманного районного суда города Москвы от 03.12.2020 разрешено наложение ареста на дебиторскую задолженность ООО "РЭМ" в размере 3 684 070 951 рублей на срок до 14 февраля 2021 года, представителям ООО "РПХ строй" запрещено пользоваться и распоряжаться указанным имуществом;

Протоколом наложения ареста на имущество от 10.12.2020 следователем Кудабаевым Ж.Д. наложен арест на дебиторскую задолженность ООО "РЭМ" в размере 3 684 070 951 рублей, конкурсный управляющий Демченко В.В. был предупрежден об уголовной ответственности по ст.312 УК РФ за несоблюдение запрета относительно пользования и распоряжения указанным имуществом;

Постановлением Басманного районного суда города Москвы от 10.02.2021 срок наложения ареста на дебиторскую задолженность ООО "РЭМ" в размере 3 684 070 951 рублей продлен до 14 мая 2021 года с сохранением ранее установленных запретов;

Постановлением Басманного районного суда города Москвы от 05.05.2021 срок наложения ареста на дебиторскую задолженность ООО "РЭМ" в размере 3 684 070 951 рублей продлен до 14 августа 2021 года с сохранением ранее установленных запретов;

Постановлением Басманного районного суда города Москвы от 11.08.2021 срок наложения ареста на дебиторскую задолженность ООО "РЭМ" в размере 3 684 070 951 рублей продлен до 14 ноября 2021 года с сохранением ранее установленных запретов (Приложение N 2).

Таким образом, до 14 ноября 2021 года конкурсному управляющему Демченко В.В. запрещено пользоваться и распоряжаться дебиторской задолженностью ООО "РЭМ" на сумму 3 684 070 951 рублей.

Указанное означает, что в настоящий момент конкурсному управляющему запрещено, в том числе, распоряжаться поступившими в счет частичного погашения арестованной дебиторской задолженности денежными средствами.

При этом, конкурсным управляющим Демченко В.В. были предприняты меры по оспариванию ареста, в настоящий момент препятствующего распределению поступивших 27.04.2021 денежных средств между кредиторами:

- поданы в Московский городской суд апелляционные жалобы на постановление Басманного районного суда города Москвы от 03.12.2020 по делу N 3/6-2365/20 (о наложении ареста до 14.02.2021); на постановление Басманного районного суда города Москвы от 10.02.2021 по делу N 3/6-0170/2021 (о продлении ареста до 14.05.2021); на постановление Басманного районного суда города Москвы от 05.05.2021 по делу N 3/6-700/2021 (о продлении ареста до 14.08.2021);

- поданы в Басманный районный суд города Москвы письменные возражения на ходатайства следователя о продлении сроков ареста и принято участие в судебных заседаниях в Басманном районном суде города Москвы, на которых рассматривались данные ходатайства следователя.

Басманным районным судом города Москвы были отклонены доводы конкурсного управляющего относительно того, что "согласно закону, арест не может быть наложен на имущество лица, находящегося в конкурсном производстве, поскольку в таком случае конкурсный управляющий лишен возможности завершить конкурсное производство и осуществить расчеты с кредиторами, в том числе с ПАО "Промсвязьбанк".

Басманный районный суд города Москвы пришел к выводу о том, что "снятие ареста может негативно отразиться на возможности возмещения материального вреда, причиненного ПАО "Промсвязьбанк", в случае постановления обвинительного приговора".

Довод ПАО "Промсвязьбанк" о том, что устно на собрании ООО "РПХ строй" 29.04.2021 конкурсный управляющий сообщил кредиторам о намерении приступить к расчетам с кредиторами в течение 3-5 рабочих дней, не соответствует действительности.

Согласно объявленной повестке, на указанном собрании кредиторов обсуждался отчет конкурсного управляющего, а также вопрос о реализации дебиторской задолженности в составе лота N 2.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, нераспределение конкурсным управляющим между кредиторами Должника поступивших 27 апреля 2021 года денежных средств в порядке ст.142 Закона о банкротства соответствует стандартам разумного и добросовестного поведения.

Жалоба на действия (бездействие) конкурсного управляющего может быть удовлетворена только в случае, если вменяемыми неправомерными или недобросовестными или неразумными действиями (бездействием) действительно нарушены какие-либо права и законные интересы подателя жалобы.

Как уже было указано, невозможность распределения между кредиторами поступивших 27.04.2021 в конкурсную массу должника денежных средств вызвана тем, что данные денежные средства представляют собой частичное погашение дебиторской задолженности ООО "РЭМ", на которую в рамках уголовного дела N 11802007703000366 наложен арест.

Вместе с тем, арест на дебиторскую задолженность ООО "РЭМ" на сумму 3 684 070 951 рублей был наложен следователем в целях обеспечения гражданского иска ПАО "Промсвязьбанк" о взыскании 100 559 215 771,41 рублей, предъявленного в рамках уголовного дела, возбужденного против Ананьева Д.Н., Ананьева А.Н. и других неустановленных лиц.

На судебном заседании по продлению сроков ареста дебиторской задолженности ООО "РЭМ" на сумму 3 684 070 951 рублей, состоявшемся 05 мая 2021 года (то есть, после поступления 27.04.2021 в конкурсную массу Должника денежных средств в размере 270 781 365,88 рублей в счет частичного погашения дебиторской задолженности ООО "РЭМ") представитель Банка ходатайство следователя о продлении ареста поддержала и просила его удовлетворить, указывая на то, что в случае снятия ареста с указанного имущества оно будет утрачено, и в этой связи будут нарушены права Банка на возмещение причиненного имущественного ущерба.

При этом, представитель Банка, в том числе, не ходатайствовала и об уменьшении размера арестованной дебиторской задолженности на сумму поступивших 27.04.2021 в конкурсную массу Должника денежных средств.

Как правильно отметил суд первой инстанции, приведенные выше обстоятельства свидетельствуют о противоречивом процессуальном поведении Банка.

В ситуации, когда представитель Банка в полном объеме поддержала ходатайство следователя о продлении до 14 августа 2021 года ареста на дебиторскую задолженность ООО "РЭМ" в размере 3 684 070 951 рублей, приведшего к невозможности распределению конкурсным управляющим денежных средств среди кредиторов Должника, права и законные интересы Банка не могут быть нарушены.

Согласно п.11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.05.2012 N 150 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с отстранением конкурсных управляющих", под убытками, причиненными должнику, а также его кредиторам, понимается любое уменьшение или утрата возможности увеличения конкурсной массы, которые произошли вследствие неправомерных действий (бездействия) конкурсного управляющего.

Поскольку ответственность арбитражного управляющего за причинение убытков носит гражданско-правовой характер, ее применение возможно лишь при наличии определенных условий, предусмотренных ст. 15 ГК РФ.

Таким образом, применение такой меры гражданско-правовой ответственности, как возмещение убытков, возможно при доказанности совокупности нескольких условий (основания возмещения убытков):

- противоправность действий причинителя убытков;

- наличие и размер понесенных убытков;

- причинная связь между противоправными действиями и возникшими убытками.

Недоказанность хотя бы одного из элементов состава данного гражданско-правового правонарушения является достаточным основанием для отказа в удовлетворении требования о возмещении убытков.

Вместе с тем, Банк не представил доказательства наличия совокупности следующих обстоятельств:

противоправности действий (бездействия) конкурсного управляющего Должника, т.е. того, что действия конкурсного управляющего не соответствуют закону, стандартам добросовестности и разумности;

наличия и размера убытков - факт уменьшения либо утраты возможности увеличения конкурсной массы.

Поступившие 27.04.2021 в конкурсную массу Должника денежные средства конкурсным управляющим не использовались, конкурсная масса Должника не была уменьшена в связи с их нераспределением;

причинно-следственной связи между действиями (бездействием) арбитражного управляющего и возникшими убытками.

Кроме того, как уже отмечалось выше, отсутствует вина конкурсного управляющего в нераспределении поступивших 27.04.2021 в конкурсную массу денежных средств.

Конкурсным управляющим Демченко В.В. в ПАО "Промсвязьбанк" было направлено письмо, в котором конкурсный управляющий уведомил Банк о готовности приступить к немедленному распределению поступивших 27 апреля 2021 года в конкурсную массу Должника денежных средств и к осуществлению расчетов с кредиторами сразу же после снятия ареста на дебиторскую задолженность ООО "РЭМ", наложенного в обеспечение гражданского иска ПАО "Промсвязьбанк" в рамках уголовного дела N 11802007703000366.

Пунктом 1 ст. 145 Закона о банкротстве предусмотрены два основных механизма, в результате применения которых конкурсный управляющий может быть отстранен арбитражным судом от исполнения соответствующих обязанностей по требованию кредиторов:

- удовлетворение мотивированного ходатайства собрания (комитета) кредиторов;

- удовлетворение жалобы отдельного кредитора на неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей.

При подаче жалобы Банком был использован второй механизм.

Таким образом, Банку необходимо доказать совокупность следующих обстоятельств:

(1) неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей;

(2) нарушение прав или законных интересов Банка в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением конкурсных управляющим возложенных на него обязанностей;

(3) неисполнение или ненадлежащее исполнение конкурсным управляющим возложенных на него обязанностей повлекло или могло за собой повлечь убытки должника либо его кредиторов.

Вместе с тем, Банком не было доказано ни одного из указанных выше обстоятельств.

Актуальность решения собрания кредиторов от 17.03.2020, принятого в связи с постановкой вопроса об отстранении конкурсного управляющего Демченко В.В. от исполнения возложенных на него обязанностей, утрачена в связи с тем, что Определением арбитражного суда города Москвы от 28.08.2020 по делу N А40-36087/2019 Банку было отказано в удовлетворении жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего Демченко В.В. и ходатайства собрания кредиторов об отстранении Демченко В.В. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "РПХ строй".

Таким образом, ссылка ПАО "Промсвязьбанк" на указанное решение собрание кредиторов в суде первой инстанции не может быть принята.

Собрание кредиторов от 02.07.2021, на решение которого ссылается Банк в апелляционной жалобе, состоялось после вынесения резолютивной части оспариваемого определения суда первой инстанции (резолютивная часть объявлена 29.06.2021).

Таким образом, апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам апелляционной жалобы.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права не установлено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 30 августа 2021 года по делу N А40-36087/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ПАО "Промсвязьбанк" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

Р.Г. Нагаев А.Н. Григорьев