Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 12 ноября 2021 г. N 09АП-64059/21 по делу N А40-176611/2019

г. Москва

12 ноября 2021 г.

Дело N А40-176611/19

Резолютивная часть постановления объявлена 11 ноября 2021 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 ноября 2021 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н.Григорьева,

судей Р.Г.Нагаева, В.В. Лапшиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.М.Козловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Мегастрой-МО" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.09.2021 по делу N А40-176611/19, вынесенное судьей Текиевой Ю.В., об отказе в ООО "Мегастрой - МО" в признании обоснованными и включении в реестр требований кредиторов ООО "Санвэй" требований в размере 3 914 794 руб. 36 коп. по делу о признании несостоятельным (банкротом)

при участии в судебном заседании:

от ООО "Мегастрой - МО"- Яушев В.Д. дов.от 20.08.2021

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 16.07.2020 г. по делу N А40-176611/19-59-142 Б в отношении ООО "СанВэй" (ОГРН 1115032004251, ИНН 5032238598) введено конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Китаев Антон Владимирович, член Союза СРО "СЕМТЭК".

22.09.2020 ООО "Мегастрой-МО" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "СанВэй".

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 03.09.2021 г. по делу N А40-176611/19 во включении в реестр требований кредиторов Кредитору отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Мегастрой-МО" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил указанное определение суда первой инстанции отменить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ООО "Мегастрой-МО" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев и оценив все представленные по делу доказательства, заслушав представителя апеллянта, полагает обжалуемый судебный акт Арбитражного суда города Москвы подлежащим отмене по следующим основаниям.

Отказывая во включении в реестр требований кредиторов требования ООО "Мегастрой-МО" суд первой инстанции указал на отсутствие неосновательного обогащения со стороны Должника, что Кредитором не доказан факт приобретения или сбережения Должником денежных средств за счет Кредитора в отсутствие установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований для приобретения, в том числе, отсутствует наличие трех условий: имело место приобретение или сбережение имущества; приобретение или сбережение произведено за счет другого лица; третьим необходимым условием является отсутствие правовых оснований, а именно приобретение или сбережение имущества одним лицом за счет другого не основано ни на законе (иных правовых актах), ни на сделке, прежде всего договоре, то есть происходит неосновательно.

Суд апелляционной инстанции полагает данные выводы ошибочными по следующим основаниям.

Между ООО "МЕГАСТРОЙ-МО" (Заявитель/Генеральный подрядчик) и ООО "СанВэй" (Должник/Подрядчик) был заключен Договор подряда N МС-480-18 от 09.07.2018 г. на выполнение строительно-монтажных работ по кладке ограждающих конструкций, внутренних стен и перегородок жилого дома N 22 (1-3 сек. (6-17 эт., тех. эт., кровля)) на объекте: "Комплексная жилая застройка с объектами инфраструктуры по адресу: Московская область, Ленинский муниципальный район, сельское поселение Молоковское, д. Мисайлово и д. Дальние Прудищи, 2-й этап строительства: микрорайон 1, квартал 1" (далее - "Объект"),

В соответствии с пунктом 7.1.1. Договора, Подрядчик взял на себя обязательство выполнить все Работы в объемах, сроки, за цену и в соответствии с условиями, предусмотренными Договором, дополнительными соглашениями, в соответствии с утвержденной Генеральным подрядчиком Рабочей документацией, ГОСТ, СНиП, СП, разработанным Подрядчиком ППР и требованиями нормативных актов субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется строительство Объекта, Российской Федерации в области строительства и сдать результат выполненных Работ Генеральному подрядчику в состоянии, позволяющем нормальную эксплуатацию Объекта капитального строительства.

В соответствии с пунктом 4.1. Договора, стоимость Работ по настоящему Договору определена на основании Расчета сметной стоимости СМР (Приложение N 2 к Договору) и составляет сумму в размере 32 345 798,99 (Тридцать два миллиона триста сорок пять тысяч семьсот девяносто восемь) рублей 99 копеек, в том числе НДС.

В соответствии с пунктом 5.1. Договора и Приложением N 12 к Договору, Генеральным подрядчиком были произведены оплаты авансовых платежей на основании счетов Подрядчика:

- аванса на выполнение строительно-монтажных работ в размере 8 300 000,00 (Восемь миллионов триста тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС, о чем свидетельствуют платежные поручения N 82114 от 23.07.2018 г., N 89884 от 23.08.2018 г., N 93157 от 10.09.2018 г.

- аванса на номинированные материалы в размере 4 276 929,31 (Четыре миллиона двести семьдесят шесть тысяч девятьсот двадцать девять) рублей 31 копейка, в том числе НДС, о чем свидетельствуют платежные поручения N 83817 от 30.07.2018 г., N 83811 от 30.07.2018 г., N 83816 от 30.07.2018 г, N 83815 от 30.07.2018 г., N 83813 от 30.07.2018 г., N 84586 от 01.08.2018 г., N 86608 от 10.08.2018 г., N 86936 от 13.08.2018 г., N 86939 от 13.08.2018 г., N 86940 от 13.08.2018 г., N 87308 от 14.08.2018 г., N 87278 от 14.08.2018 г., N 87960 от 16.08.2018 г., N 88580 от 17.08.2018 г., N 89744 от 22.08.2018 г., N 90303 от 24.08.2018 г., N 90292 от 24.08.2018 г., N 90846 от 29.08.2018 г" N 8303 от 06.09.2018 г., N 94353 от 12.09.2018 г., N 99334 от 08.10.2018 г., дополнительным соглашением N 1 от 01.10.2018 г. и соглашением о прекращении обязательств от 02.10.2018 г.

Общая сумма выплаченных Генеральным подрядчиком авансов по Договору составляет 12 576 929,31 (Двенадцать миллионов пятьсот семьдесят шесть тысяч девятьсот двадцать девять) рублей 31 копейка, в том числе НДС.

В свою очередь, Подрядчиком выполнены работы на общую сумму 7 147 758,29 (Семь миллионов сто сорок семь тысяч семьсот пятьдесят восемь) рублей 29 копеек, в том числе НДС, о чем свидетельствуют оформленные Сторонами Акт о приемке выполненных работ (по форме N КС-2) и Справка о стоимости выполненных работ и затрат (по форме N КС-3) N 1 от 31.08.2018 г.

Данные акты подписаны Генеральным подрядчиком и оплачены за вычетом удержанного резерва качества в размере 357 387,91 (Триста пятьдесят семь тысяч триста восемьдесят семь) рублей 91 копейка (в соответствии с п. 9.4.1. Договора).

Таким образом, сумма незакрытого аванса составила 5 786 558,93 (Пять миллионов семьсот восемьдесят шесть тысяч пятьсот пятьдесят восемь) рублей 93 копейки, в том числе НДС, исходя из расчета:

12 576 929,31 (сумма оплаченных денежных средств) - (7 147 758,29 (сумма работ по КС-2) -357 387,91 (сумма резерва качества)) = 5 786 558,93.

В соответствии с п. 5.2. и Приложением N 6 Договора, Подрядчик принял на себя обязательство нести расходы за пользование электроэнергией в период проведения Работ за фактически потребленные объемы указанных услуг на основании показаний приборов учета и/или соответствующих расчетов и актов, подписанных Сторонами. Общая сумма задолженности Подрядчика за пользование электроэнергией составила 706 781,25 (Семьсот шесть тысяч семьсот восемьдесят один) рубль 25 копеек, в том числе НДС, что подтверждается отчетами комитенту N 1016 от 31.07.2018, N 1017 от 31.07.2018, N 1121 от 31.08.2018, N 1188 от 31.08.2018, N 1189 от 31.08.2018, N1207 от31.08.2018, N 1235 отЗО.09.2018, N1324 от30.09.2018,N 1366 от30.09.2018, N 1367 от 30.09.2018, N 1383 от 30.09.2018, N 1518 от 31.10.2018.

В соответствии с п.10.12. Договора за каждый факт нарушения требований охраны труда, пожарной безопасности, норм и правил эксплуатации электрических сетей, подъемных сооружений, оборудования работающего под избыточным давлением, санитарно-эпидемиологических требований Генеральный подрядчик имеет право наложить на Подрядчика штрафы в размере, установленном в Приложении N 5 к Договору.

Общая сумма штрафов, наложенных Генеральным подрядчиком на Подрядчика, за нарушение требований охраны труда, пожарной безопасности, норм и правил эксплуатации электрических сетей, подъемных сооружений, оборудования работающего под избыточным давлением, санитарно-эпидемиологических требований составила 85 000,00 (Восемьдесят пять тысяч) рублей 00 копеек, что подтверждается Уведомлениями за нарушение ТБ и ОТ исх. N 01-05/1174 от 12.09.2018 г. и N 01-05/1352 от 02.10.2018 г.

Руководствуясь ч. 2 ст. 715 ГК РФ, Заявитель отказался от исполнения Договора, о чем "03" апреля 2019 г. направил Должнику Уведомление об одностороннем отказе от исполнения Договора (исх. N 01-12/ПР-59 от 03.04.2019 г.) с требованием в течение 7 (семи) рабочих дней с момента получения указанного уведомления произвести возврат сумм задолженностей.

В соответствии с п. 13.9. Договора, Договор считается расторгнутым со дня получения Стороной уведомления в соответствии с условиями договора. Согласно отчету об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 12129334023198 Договор между Заявителем и Должником расторгнут с "09" мая 2019 г.

Поскольку, между Заявителем и Должником имелись встречные денежные требования, Заявитель, руководствуясь ст. 410, 421 ГК РФ, оформил и направил в адрес Должника уведомление о зачете взаимных требований на сумму 357 387,91 (Триста пятьдесят семь тысяч триста восемьдесят семь) рублей 91 копейка (исх. N 01-12/ПР-59 от 03.04.2019 г.).

В результате произведенного зачета:

- полностью погашена задолженность Заявителя перед Должником по возврату зарезервированных денежных средств в рамках Договора на сумму 357 387,91 (Триста пятьдесят семь тысяч триста восемьдесят семь) рублей 91 копейка;

- полностью погашается задолженность Должника перед Заявителем по штрафам за нарушение ТБ и ОТ - 85 000,00 (Восемьдесят пять тысяч) рублей 00 копеек;

- частично погашается задолженность Должника перед Заявителем по задолженности за потребленную электроэнергию на сумму 272 387,91 (Двести семьдесят две тысячи триста восемьдесят семь) рублей 91 копейка.

Таким образом, после произведенного зачета встречных однородных требований Должник имел перед Заявителем задолженность по Договору:

- по возврату незакрытого аванса в сумме 5 786 558,93 (Пять миллионов семьсот восемьдесят шесть тысяч пятьсот пятьдесят восемь) рублей 93 копейки, в том числе НДС;

- за потребленную электроэнергию в сумме 434 393,34 (Четыреста тридцать четыре тысячи триста девяносто три) рубля 34 копейки, в том числе НДС.

Кроме этого, между Заявителем и Должником имелись встречные денежные требования в рамках двух Договоров подряда, Заявитель, руководствуясь ст. 410,421 ГК РФ, оформил и направил в адрес Должника уведомление о зачете взаимных требований (исх. N 01-12/ПР-59 от 03.04.2019 г.).

Вследствие чего:

- полностью погашена задолженность Заявителя перед Должником по Договору подряда N МС-416-17 от 15.11.2017 г. по возврату зарезервированных денежных средств в сумме 2 306 157,91 (Два миллиона триста шесть тысяч сто пятьдесят семь) рублей 91 копейка.

- частично погашена сумма неосновательного обогащения, числящаяся за Должником перед Заявителем по Договору N МГ-480-18 от 09.07.201г. на сумму 2 306 157,91 (Два миллиона триста шесть тысяч сто пятьдесят семь) рублей 91 копейка, в том числе НДС.

Таким образом, после произведенного зачета встречных однородных требований за Должником числится по Договору N МГ-480-18 от 09.07.201г:

- сумма незакрытого аванса в размере 3 480 401,02 (Три миллиона четыреста восемьдесят тысяч четыреста один) рубль 02 копейки, в том числе НДС;

- сумма за потребленную электроэнергию в размере 434 393,34 (Четыреста тридцать четыре тысячи триста девяносто три) рубля 34 копейки, в том числе НДС.

Абзацем 2 части 4 статьи 453 ГК РФ закреплено, что в случае, когда до расторжения или изменения договора одна из сторон, получив от другой стороны исполнение обязательства по договору, не исполнила свое обязательство либо предоставила другой стороне неравноценное исполнение, к отношениям сторон применяются правила об обязательствах вследствие неосновательного обогащения, если иное не предусмотрено законом или договором либо не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со ст. 1102 ГК РФ, лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение).

Одновременно с направлением уведомления об одностороннем отказе от исполнения Договора Заявителем был соблюден и предусмотренный законодательством досудебный порядок урегулирования споров, так как в уведомлении содержалось требование о возврате суммы задолженности в 7-дневный срок с даты его получения.

Срок исполнения обязательств по уплате задолженностей, указанных в настоящем заявлении, наступил с даты расторжения договора, а именно с 09.05.2019 г. Обязательства по оплате денежных средств Должником не исполнены.

В материалы дела представлены Платежные поручения, подтверждающие выполнение своих обязательств Кредитором, Уведомления об одностороннем отказе от Договоров. Доказательств выполнения работ по Договорам Должником или конкурсным управляющим не представлено, перенос бремени доказывания о выполнении работ на Кредитора является чрезмерным.

Ни Должником, ни конкурсным управляющим не доказаны факты выполнения работ по спорным Договорам на полные суммы авансов, следовательно, сумма неотработанного аванса является неосновательным обогащением на стороне Должника. Доказательств возврата данной суммы Кредитору ни Должник, ни конкурсный управляющий не представили, следовательно, у Должника отсутствуют правовые основания для удержания излишне уплаченных денежных средств в указанном размере.

С учетом изложенного определение суда первой инстанции подлежит отмене, а заявленные требования подлежат включению в реестр требований кредиторов.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 03.09.2021 по делу N А40-176611/19 отменить.

Признать обоснованными и включить в реестр требований кредиторов ООО "СанВэй" третьей очереди требование ООО "Мегастрой-МО":

- неосновательного обогащения по Договору подряда N МГ-480-18 от 09.07.2018 г. в размере 3 480 401,02 руб., в том числе НДС;

- задолженности за потребленную электроэнергию по Договору подряда N МГ-480-18 от 09.07.2018 г. в размере 434 393,34 руб., в том числе НДС.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н.Григорьев

Судьи

Р.Г.Нагаев В.В.Лапшина