Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 января 2022 г. N 09АП-76900/21 по делу N А40-300550/2019

г. Москва

14 января 2022 г.

Дело N А40-300550/19

Резолютивная часть постановления объявлена 13 января 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 января 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н.Григорьева,

судей О.В. Гажур и В.В. Лапшиной,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.А.Зайцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Связь Проект Бизнес"- Карасева В.Н. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.10.2021 по делу N А40-300550/19,

вынесенное судьей А.Н.Васильевой,

об отказе конкурному управляющему ООО "Связь Проект Бизнес" Карасеву Виктору Николаевичу в удовлетворении заявления о признании недействительной сделки по выплате заработной платы Бахареву Александру Валерьевичу за период с мая по октябрь 2018 года по реестрам N 27 от 05.06.2018, N 38 от 31.07.2018, N 42 от 03.08.2018, N 43 от 31.08.2018, N 47 от 19.09.2018, N 50 от 26.09.2018, N 48 от 21.09.2018, N 52 от 03.10.2018, и применении последствий недействительности сделки,

по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Связь Проект Бизнес",

при участии в судебном заседании:

от Бахарева А.В. -Чубукова Т.Е. дов. от 24.03.2021

к/у ООО "Связь Проект Бизнес" Карасев В.Н.- лично, паспорт

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.07.2020 ООО "Связь Проект Бизнес" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Карасев Виктор Николаевич.

Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" от 08.08.2020 N 141.

25.05.2021 (подано через электронную систему "Мой Арбитр" 24.05.2021) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего ООО "Связь Проект Бизнес" Карасева Виктора Николаевича о признании недействительными сделок по выплате заработной платы бывшему директору ООО "Связь Проект Бизнес" Бахареву Александру Валерьевичу в размере 10.403.570 рублей 00 копеек в том числе:

- Май 2018 года по реестру N 27 от 05.06.2018 в сумме 436.100 рублей;

- Июль 2018 года по реестру N 38 от 31.07.2018 в сумме 500.000 рублей;

- Август 2018 года по реестру N 42 от 03.08.2018 в сумме 208.190 рублей;

- Август 2018 года по реестру N 43 от 31.08.2018 в сумме 1.733.610 рублей;

- Сентябрь 2018 года по реестру N 47 от 19.09.2018 в сумме 200.000 рублей;

- Сентябрь 2018 года по реестру N 50 от 26.09.2018 в сумме 3.109.870 рублей;

- Сентябрь 2018 года по реестру N 48 от 21.09.2018 в сумме 2.190.000 рублей;

- Октябрь 2018 года по реестру N 52 от 03.10.2018 в сумме 2.025.800 рублей, и применении последствий недействительности сделок.

Определением Арбитражного суда города Москвы 28.10.2021 отказано конкурному управляющему ООО "Связь Проект Бизнес" Карасеву Виктору Николаевичу в удовлетворении заявления о признании недействительной сделки по выплате заработной платы Бахареву Александру Валерьевичу за период с мая по октябрь 2018 года по реестрам N 27 от 05.06.2018, N 38 от 31.07.2018, N 42 от 03.08.2018, N 43 от 31.08.2018, N 47 от 19.09.2018, N 50 от 26.09.2018, N 48 от 21.09.2018, N 52 от 03.10.2018, и применении последствий недействительности сделки.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий должника - Карасев В.Н. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил определение Арбитражного суда города Москвы 28.10.2021 отменить.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда апеллянт поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Представитель Бахарева А.В. возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по доводам, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно штатному расписанию ООО "Связь Проект Бизнес", утвержденному приказом N 1 от 09.01.2018. за подписью директора Бахарева А.В., тарифная ставка директора в месяц 163 000,00 руб., (без учета НДФЛ- 141 810 рублей), что за год составляет 1 956 000,00 рублей (без учета НДФЛ - 1 701 720 рублей).

Согласно реестру N 25 от 18 мая 2018 г. на счет открытый в ПАО Сбербанк на имя Бахарева А.В. поступил платеж в размере 85 000,00 рублей, Назначение платежа: заработная плата-май 2018 г

Согласно реестру N 27 от 05 июня 2018 г. на счет открытый в ПАО Сбербанк на имя Бахарева А.В. поступил платеж в размере 492 910,00 рублей, Назначение платежа: заработная плата - май 2018 год;

Согласно реестру N 36 от 19 июля 2018 г. на счет N40817810938292973844, открытом в ПАО Сбербанк на имя Бахарева А.В. поступил платеж в размере 65 200,00 рублей, Назначение платежа: заработная плата-июль 2018 год;

Согласно реестру N 38 от 31 июля 2018 г. на счет N40817810938292973844, открытом в ПАО Сбербанк на имя Бахарева А.В. поступил платеж в размере 576 610,00 рублей, Назначение платежа: заработная плата -июль 2018 год;

Согласно реестру N 42 от 03 августа 2018 г. на счет N40817810938292973844, открытом в ПАО Сбербанк на имя Бахарева А.В. поступил платеж в размере 350 000,00 рублей Назначение платежа: заработная плата -август 2018 год;

Согласно реестру N 43 от 31 августа 2018 г. на счет N40817810938292973844, открытом в ПАО Сбербанк на имя Бахарева А.В. поступил платеж в размере 1 733 610,00 рублей Назначение платежа: заработная плата-август 2018 год;

Согласно реестру N 45 от 13 сентября 2018 г. на счет N40817810938292973844, открытом в ПАО Сбербанк на имя Бахарева А.В. поступил платеж в размере 122 400,00 рублей. Назначение платежа: заработная плата-сентябрь 2018 год;

Согласно реестру N 47 от 19 сентября 2018 г. на счет N40817810938292973844, открытом в ПАО Сбербанк на имя Бахарева А.В. поступил платеж в размере 200 000,00 рублей, Назначение платежа: заработная плата -сентябрь 2018 год;

Согласно реестру N 50 от 26 сентября 2018 г. на счет N40817810938292973844, открытом в ПАО Сбербанк на имя Бахарева А.В. поступил платеж в размере 3 129 280,00 рублей, Назначение платежа: заработная плата -сентябрь 2018 год;

Согласно реестру N 48 от 21 сентября 2018 г. на счет N40817810938292973844, открытом в ПАО Сбербанк на имя Бахарева А.В. поступил платеж в размере 2 190 000,00 рублей, Назначение платежа: заработная плата-сентябрь 2018 год;

Согласно реестру N 52 от 03 октября 2018 г. на счет N40817810938292973844, открытом в ПАО Сбербанк на имя Бахарева А.В. поступил платеж в размере 2 091 000,00 рублей Назначение платежа: заработная плата-октябрь 2018 год;

Согласно реестру N 53 от 24 октября на счет N40817810938292973844, открытом в ПАО Сбербанк на имя Бахарева А.В. поступил платеж в размере 76 610,00 рублей Назначение платежа: заработная плата-октябрь 2018 год;

Всего за период в 5 календарных месяцев 2018 года на счет Бахарева Александра Валерьевича поступили от должника ООО "Связь Проект Бизнес" денежные средства в размере 11 112 620 рублей 00 коп.

Согласно справке о доходах и суммах налога физического лица за 2018 год N 3 от 19.02.2019., предоставленной Инспекцией ФНС России N 20 по городу Москве конкурсному управляющему должника в мае, июле, августе, сентябре, и октябре 2018 года размер заработной платы Бахарева Александра Валерьевича ежемесячно составлял 163 000 рублей 00 с учетом НДФЛ. Без учета НДФЛ размер заработной платы Бахарева Александра Валерьевича ежемесячно составлял 141 810 рублей).

Превышение размера выплаченной заработной платы над официальной заработной платой по тарифу за май 2018 года составляет как минимум 436 100 рублей 00 коп., за июль 2018 года составляет как минимум 500 000 рублей 00 коп., за август 2018 года составляет как минимум 1 941 800 рублей 00 коп., за сентябрь 2018 года составляет как минимум 5 499 870 рублей 00 коп., за октябрь 2018 года составляет как минимум 2 025 800 рублей 00 коп.

Заявление конкурсного управляющего должника мотивировано тем, что за период с мая по октябрь 2018 года по реестрам N 27 от 05.06.2018, N 38 от 31.07.2018, N 42 от 03.08.2018, N 43 от 31.08.2018, N 47 от 19.09.2018, N 50 от 26.09.2018, N 48 от 21.09.2018, N 52 от 03.10.2018 Бахареву А.В. была произведена выплата заработной платы в размере, существенно превышающем месячный размер оплаты его труда.

Конкурсный управляющий полагает, что сделка по выплате заработной платы является недействительной в силу положений п. 2 ст. 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту также - Закон о банкротстве).

Заявление о признании ООО "Связь Проект Бизнес" банкротом принято к производству Арбитражным судом города Москвы определением от 18.11.2019 г. Оспариваемая сделка совершена в период с мая по октябрь 2018 года, то есть в течение срока подозрительности, установленного пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Конкурсный управляющий должника в своем заявлении ссылался на то, что согласно штатному расписанию ООО "Связь Проект Бизнес", утвержденному приказом N 1 от 09.01.2018. за подписью директора Бахарева А.В., тарифная ставка директора в месяц 163 000,00 руб., (без учета НДФЛ- 141 810 рублей), что за год составляет 1 956 000,00 рублей (без учета НДФЛ - 1 701 720 рублей).

Всего за период в 5 календарных месяцев 2018 года на счет Бахарева Александра Валерьевича поступили от должника ООО "Связь Проект Бизнес" денежные средства в размере 11 112 620 рублей 00 коп.

Вместе с тем как установлено судом первой инстанции, на личный счет ответчика, открытый в рамках зарплатного проекта ООО "Связь Проект Бизнес" в ПАО "Сбербанк", в период с 01.01.2017 по 20.06.2019 поступала не только заработная плата.

Основаниями для зачисления денежных средств, помимо заработной платы, на счет Ответчика являлись:

договор займа от 09.07.2018 г.- 23 031 166,82 рублей;

договор займа от 05.10.2018 г.- 4 166 006,26 рублей;

договор займа от 06.11.2018 г.- 2 000 000,00 рублей;

договор приема-передачи простых векселей ПАО "Сбербанк" от 14.11.2017- 9 815 632,77 рублей;

договор аренды автотранспортного средства у физического лица от 01.07.2015 N 010715/1- 3 900 004,68 рублей.

Оспариваемая конкурсным управляющим сумма 10 403 570 рублей, полученная Ответчиком по реестрам N 27 от 05.06.2018, N 38 от 31.07.2018, N 42 от 03.08.2018, N 41 от 31.08.2018, N 47 от 19.09.2018, N 50 от 26.09.2018, N 48 от 21.09.2018, N 52 от 03.10.2018, не является заработной платой Ответчика или какой-либо иным видом дохода Ответчика.

Размер заработной платы Ответчика установлен штатным расписанием и составляет 163 000,00 руб., включая НДФЛ. Полученный Ответчиком за исполнение своих трудовых обязательств доход за 2018 год подтверждается справкой формы 2-НДФЛ, выданной ИФНС N 20 по Москве. Сумма доходов Ответчика за 2018 год по коду 2000 (заработная плата), включая НДФЛ, составила 1 793 000,00 рублей.

Так, по реестру N 25 от 18 мая на счет Ответчика, открытый в ПАО "Сбербанк России", поступил платеж 85 000,00 рублей, по реестру N 27 от 05.06.2018 на счет Ответчика, открытый в ПАО "Сбербанк России", поступил платеж 492 910,00 рублей.

Денежные средства в размере 400 000 рублей, согласно реестру N 27 от 05.06.2018, были перечислены Ответчику сверх заработной платы с целью возврата собственных денежных средств Ответчика, потраченных им же на приобретение согласно условиям договора от 14.11.2017 3-х векселей ПАО "Сбербанк России", номинальной стоимостью всего 9 000 000 рублей (152 072,49 долларов США). Полученные ООО "Связь Проект Бизнес" от Ответчика векселя номинальной стоимостью всего 9 000 000 рублей были переданы ООО "Сарансккабельоптика" в счет расчетов за кабельную продукцию в соответствии с Договором N 02/01-16ГТ от 12 января 2016 года (Спецификация N 10 от 05.12.2016). Таким образом, согласно п.2, 3 Договора от 14.11.2017, у ООО "Связь Проект Бизнес" появилась обязанность по возврату Ответчику в срок до 31.12.2018 вексельной суммы, эквивалентной 152 072,49 долларов США, в российских рублях по курсу ЦБ РФ на дату возврата, как одной суммой, так и по частям.

Таким образом, произошла, по сути, замена кредитора с ООО "Сарансккабельоптика" на Бахарева А.В., что не имеет в данном конкретном случае существенного значения ни для Должника, ни для кредиторов Должника, так как это не привело к изменениям размера конкурсной массы. Напротив, своевременные, разумные и обоснованные действия бывшего руководителя по своевременной оплате полученной от ООО "Сарансккабельоптика" кабельной продукции позволили продолжить и завершить работы по договорам, заключенным с ПАО "ФСК ЕЭС" и АО "МУС Энергетики", тем самым существенно сократив размер кредиторской задолженности на момент подачи заявления о банкротстве ООО "Связь Проект Бизнес".

Состояние расчетов между ответчиком и должником, отсутствие имущественных претензий между Сторонами договора от 14.11.2017 также подтверждено актом сверки от 03.04.2019 г.

Денежные средства в размере 85 000,00 рублей по реестру N 25 от 18 мая 2018 года и денежные средства в размере 92 910,00 рублей по реестру N 27 от 05.06.2018, являлись заработной платой Ответчика за май 2018 года (аванс и заработная плата соответственно).

Денежные средства в размере 9 519 153,44 руб. были перечислены Ответчику по реестрам N 38 от 31.07.2018, N 42 от 03.08.2018, N 41 от 31.08.2018, N 47 от 19.09.2018, N 50 от 26.09.2018, N 48 от 21.09.2018, N 52 от 03.10.2018 ООО "Связь Проект Бизнес" с целью возврата части заемных средств Ответчику по договору беспроцентного займа от 09.07.2018 в размере 21 704 730,81 рублей. Согласно условиям указанного договора займа, Ответчик (Займодавец) совершил за Должника (Заемщика) оплату долга последнего перед АО "Мосинжпроект" по мировому соглашению от 05.06.2018, утвержденному решением Арбитражного суда города Москвы по делу N А40-48664/18-81-364. Оплата была произведена Ответчиком путем перечисления собственных денежных средств на расчетный счет АО "Мосинжпроект", указанный в договоре от 18.02.2014 N 858-1213-ЗП-1/Н. Возврат указанной в договоре суммы займа должен быть произведен в российских рублях эквивалентно 350 000 долларов США на дату возврата, как одной суммой, так и по частям, в срок до 31.08.2018.

На дату совершения Ответчиком оплаты в размере 21 704 730,81 рублей по договору от 09.07.2018 года, Перовским РОСП г.Москвы, на основании возбужденных по заявлению АО "Мосинжпроект" исполнительных производств N 15733/18/77021-ИП от 06.03.2018 на сумму задолженности 15 480 505,04 рублей, N 10377/18/77021-ИП от 16.02.2018. на сумму задолженности 24 944 238,28 рублей, были заблокированы счета Должника, что полностью парализовало производственную деятельность Должника.

В результате успешно проведенных переговоров по согласованию условий заключения мирового соглашения, Ответчику удалось убедить руководство АО "Мосинжпроект" уменьшить размер неустойки с 40 242 660,28 руб. на 12 072 798,10 руб. (при наличии уже возбужденных исполнительных производств N 15733/18/77021-ИП от 06.03.2018, N 10377/18/77021-ИП от 16.02.2018.) при условии оплаты задолженности в установленный соглашением срок.

После совершения Ответчиком оплаты, АО "Мосинжпроект" отозвало исполнительные листы, исполнительные производства были прекращены.

Все расчеты с АО "Мосинжпроект" во исполнение условий мирового соглашения произведены в 2018 году, все претензии между сторонами урегулированы.

Таким образом, произошла, по сути, замена кредитора с АО "Мосинжпроект" на Бахарева А.В., что не имеет в данном конкретном случае существенного значения ни для Должника, ни для кредиторов Должника, так как это не привело к изменениям размера конкурсной массы, напротив, вследствие своевременных, разумных и обоснованных действий бывшего руководителя позволило Должнику сэкономить 28 169 862,18 руб. и возобновить производственную деятельность, исключив вероятность длительного простоя.

Состояние расчетов между Ответчиком и Должником, отсутствие имущественных претензий между Сторонами договора беспроцентного займа от 09.07.2018 также подтверждено актом сверки от 26.02.2019 г.

Задолженность перед АО "Мосинжпроект" и "Сарансккабельоптика", равно как и перед Ответчиком, является по своей сути задолженностью по основному долгу с более ранним сроком образования (05.06.2018 и 14.11.2017 соответственно), чем задолженность перед кредиторами, включенными в реестр требований кредиторов ООО "Связь Проект Бизнес". На дату совершения платежей в пользу Ответчика отсутствовала задолженность перед АО "МУС Энергетики" (декабрь 2019 года), ПАО "Банк ЗЕНИТ" (январь 2020 года), являющимися основными кредиторами ООО "Связь Проект Бизнес".

Таким образом, представленными ответчиком доказательствами опровергается доводы конкурсного управляющего о том, что действиями Бахарева А.В. причинен имущественный вред кредиторам. В данном случае произошла, по сути, замена кредитора с АО "Мосинжпроект" на ответчика, что не имеет в этом конкретном случае существенного значения ни для должника, ни для его кредиторов, так как это не привело к изменениям размера конкурсной массы.

В пункте 5 Постановления N 63 разъяснено, что для признания сделки недействительной по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего постановления).

Вместе с тем первой инстанции пришел к выводу о недоказанности конкурсным управляющим должника наличия совокупности всех указанных выше обстоятельств.

Учитывая указанные выше разъяснения, согласно которым недоказанность хотя бы одного из обстоятельств, подлежащих установлению (совершение сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, причинение вреда в результате совершения сделки и осведомленности другой стороны сделки об указанной цели должника), приводит к невозможности удовлетворения заявления о признании сделки недействительной, а также принимая во внимание недоказанность причинения вреда имущественным правам кредиторов суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отсутствии оснований, предусмотренных пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, для признания оспариваемой сделки недействительной.

Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции.

Довод апеллянта о том, что суд первой инстанции безоговорочно и бездоказательно принял позицию Бахарева А.В. о перечислении собственных денежных средств в счет погашения задолженности должника, не обратив внимание на то, что в результате этого ООО "Связь Проект Бизнес" оказалось обремененным новыми обязательствами по договорам займа, которые впоследствии погашались ответчиком (как генеральным директором должника) фактически самому себе, преимущественно перед другими кредиторами, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку противоречит представленным в материалах дела доказательствам.

Кроме того, оспариваемая сделка совершена в период с мая по октябрь 2018 года, в то время как 16.11.2019 было принято к производству заявление о признании должника несостоятельным. Следовательно, указанная сделка может быть оспорена конкурсным управляющим только на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, а значит указание на преимущественное перед другими кредиторами погашение обязательств не может быть принято во внимание. При этом апеллянт, заявляя о преимущественном удовлетворении требований Бахарева А.В. не указывает перед требованиями каких кредиторов произошло преимущественное удовлетворение.

Судом установлено, что по отношению к Должнику Ответчик являлся не только работником - бывшим руководителем и учредителем, но и контрагентом. Полученные по реестрам N 27 от 05.06.2018, N 38 от 31.07.2018, N 42 от 03.08.2018, N 41 от 31.08.2018, N 47 от 19.09.2018, N 50 от 26.09.2018, N 48 от 21.09.2018, N 52 от 03.10.2018, всего в размере 10 403 570 рублей, денежные средства, не является заработной платой Ответчика или какой-либо иным видом дохода Ответчика. Полученный Ответчиком за исполнение своих трудовых обязательств доход за 2018 год подтверждается представленной в дело справкой формы 2-НДФЛ, выданной ИФНС N 20 по Москве. Сумма доходов Ответчика за 2018 год по коду 2000 (заработная плата), включая НДФЛ, составила 1 793 000,00 рублей.

Конкурсному управляющему была предоставлена информация, со всеми подтверждающими ее документами, о том, что на личный счет Ответчика, открытый в рамках зарплатного проекта ООО "Связь Проект Бизнес" в ПАО "Сбербанк", в период с 01.01.2017 по 20.06.2019 поступала не только заработная плата. Основаниями для зачисления денежных средств на счет Ответчика, помимо заработной платы, являлись, в том числе, договор займа от 09.07.2018 г. - 23 031 166,82 рублей; договор приема-передачи простых векселей ПАО "Сбербанк" от 14.11.2017 - 9 815 632,77 рублей.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 28.10.2021 по делу N А40-300550/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Связь Проект Бизнес"- Карасева В.Н.- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

О.В. Гажур В.В. Лапшина