Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 февраля 2022 г. N 09АП-82177/21 по делу N А40-125703/2021

город Москва

01 февраля 2022 г.

Дело N А40-125703/21

Резолютивная часть постановления объявлена 25 января 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 февраля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Левиной Т.Ю.,

судей Гармаева Б.П., Лялиной Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з Насрутиновым К.Р.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Министерства обороны Российской Федерации

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 28.10.2021 по делуА40-125703/21

по иску Министерства обороны Российской Федерации

(ИНН 7704252261, ОГРН 1037700255284)

к Акционерному обществу "Концерн "Созвездие"

(ИНН 3666127502, ОГРН 1053600445337)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца Тришкин И.А. по доверенности от 04.12.2020,

от ответчика Пальчикова Т.Е. по доверенности от 30.12.2021,

УСТАНОВИЛ:

Министерство обороны Российской Федерации (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к АО "Концерн "Созвездие" (далее - ответчик) о взыскании неустойки по государственному контракту N 1820187347661442539200876 от 05.10.2018 за период с 10.11.2020 по 10.09.2021 в размере 14 538 333, 33 руб., с учетом уточнений требований в порядке ст. 49 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2021 в удовлетворении иска было отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, истец обратился с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель ссылается на нарушение судом норм материального и процессуального права, на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

В судебном заседании апелляционного суда представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Представитель ответчика против доводов жалобы возражал, считает обжалуемое решение суда законным и обоснованным, представил отзыв на апелляционную жалобу.

Законность и обоснованность принятого решения проверены апелляционным судом по правилам, предусмотренным главой 34 АПК РФ.

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что отсутствуют правовые основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, между Министерством обороны Российской Федерации (далее - Заказчик) и АО "Концерн "Созвездие" (далее - Исполнитель) заключен государственный контракт от 5 октября 2018 N 1820187347661442539200876 на выполнение работ по поддержанию в работоспособном состоянии техники связи и технических средств из состава комплекса ЕСУ ТЗ (по технический требованиям) для нужд Министерства обороны Российской федерации в 2018-2020 годах (далее - Работы, Контракт).

В соответствии с пунктом 2.1 Контракта Исполнитель обязуется в установленный Контрактом срок выполнить Работы в объеме, соответствующие качеству, результату и иным требованиям, установленным Контрактом.

В соответствии с пунктом 15.2 Контракта срок выполнения работ до 10 ноября 2020, то есть 9 ноября 2020 включительно.

В соответствии с пунктом 7.14 Контракта датой выполнения Работ является дата подписания Получателем акта сдачи-приемки выполненных Работ.

Как указывает истец, по состоянию на 21 января 2021 Исполнителем Работы по Контракту не выполнены.

В соответствии с п. 11.2 контракта истец начислил неустойку, размер которой составил 14 538 333 руб. 33 коп.

Согласно ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допустим.

В соответствии с п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии с п. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Установлено, в соответствии с пп. 2.1, 2.2 Контракта Исполнитель обязуется в установленный Контрактом срок выполнить работы в объеме, соответствующие 3 качеству, результату и иным требованиям, установленным Контрактом, а Заказчик обязуется принять и оплатить выполненные работы, соответствующие требованиям, установленным Контрактом.

Согласно п. 3.4.6 Контракта Заказчик обязан обеспечить выделение изделий в необходимые сроки для проведения работ в соответствии с условиями Контракта.

Пунктами 5,4, 5.4.1, 5.4.2 Контракта установлено, что передача изделий для выполнения работ осуществляется Получателем с оформлением Акта приема-передачи изделий по форме, установленной в приложении N 3 к Контракту.

Вместе с изделием Получатель предоставляет исполнителю формуляр (для СЧ - паспорт (этикетку) (карточку учета) и комплект нормативно-технической документации

Согласно п. 3 приложения N 9 к Контракту "Технические требования на выполнение работ по поддержанию в работоспособном состоянии техники связи и технических средств из состава комплекса ЕСУ ТЗ" (далее - приложение N 9 к Контракту): "Работы проводятся в пунктах постоянной дислокации Получателя и полевых условиях (при выполнении планов боевой подготовки, других специфических задач, стоящих перед Получателями по предотвращению чрезвычайных ситуаций, ликвидации последствий стихийных бедствий, лесных пожаров и техногенных аварий, обезвреживанию взрывоопасных предметов, антитеррористических мероприятий без привлечения исполнителей работ непосредственно в район проведения антитеррористических мероприятий и выполнении заданий Правительства Российской Федерации), а также на стационарной базе Исполнителя (Соисполнителя) на основании:

* заявок Центрального довольствующего органа на выполнение работ на изделиях;

* указаний Заказчика на проведение оперативного восстановления Изделий в местах проведения учений".

Документальное оформление операций по движению составных частей изделий при передаче их в ремонт и прием из ремонта осуществляется в соответствии с п. 3 Приложения N 9 к Контракту - на основании приказа Министра обороны Российской Федерации 2013 года N ЗООдсп: демонтаж и вывоз из эксплуатирующей организации на предприятия-соисполнители для проведения восстановительных работ проводятся Концерном при предоставлении войсковой частью наряда (по форме N 2).

Как следует из пояснений ответчика, АО "Концерн "Созвездие" получены заявки на выполнение работ, выданных центральным довольствующим органом: исх. N 177/33/9279нс от 26.11.2018 (заявка 1), исх. N 177/33/695 от 30.01.2019 (заявка 2) (скорректирована исх. N 177/33/2767 от 04.04.2019), исх. N 177/33/1430 от 20.02.2019 (заявка 3), исх. N 177/33/5217 от 26.06.2019 (заявка 4), исх. N 177/33/9762 от 15.11.2019 (заявка 5).

В период с 11.04.2019 до 20.05.2019 работы в в/ч 23626 приостанавливались с оформлением Актов приостановления работ по причине отсутствия у Получателя нарядов по форме N 2: отсутствие нарядов не позволяет произвести демонтаж неисправных составных частей изделий и отправку их для проведения работ в заводских условиях.

В период с 06.05.2020 по июнь 2020 работы в в/ч 53981 также были приостановлены до получения нарядов по форме N 2.

Таким образом, работы по части изделий Исполнителем были приостановлены во вине Заказчика (в/ч - Получателей).

Кроме того, АО "Концерн "Созвездие" совместно с 403 ВП МО РФ исх. N 594/183 от 18.05.2020 уведомило 504 ВП МО РФ о завершении работ по отдельным изделиям и готовности предъявить результат на техническую приемку.

Между тем, письмом исх. от 29.05.2020 N 504/4/66, от 04.02.2021 N 504/4/28 работы были отклонены 504 ВП МО РФ от технической приемки. Основная причина отклонения результата работ от технической приемки - превышение стоимости цены единицы работ (нормо-часа) на составных частях изделий, выполненных соисполнителями, несмотря на то, что стоимость цены единицы работ (нормо-часа), определенная условиями Контракта, согласно п. 2 Протокола рабочего совещания от 18.09.2019 не подлежит обязательному включению в условия контрактов с соисполнителями.

АО "Концерн "Созвездие" исх. от 24.02.2021 N 594/111 направлено письмо в в/ч 87406 об организации совещания по вопросам оформления отчетных документов и решению проблемных вопросов.

Протоколом рабочего совещания по вопросу оформления отчетных документов при завершении работ и имеющимся проблемным вопросам по Контракту от 19.03.2021 (утвержден 22.03.2021) определен порядок оформления отчетных документов.

Кроме того, в Южном военном округе Акты сдачи-приемки выполненных работ длительное время подписывались исполняющим обязанности командира в/ч 09332, т.к. ему не была вьдана доверенность от Минобороны России на приемку работ по Контракту.

Согласно п. 3 ст. 307 ГК РФ при установлении, исполнении обязательства и после его прекращения стороны обязаны действовать добросовестно, учитывая права и законные интересы друг друга, взаимно оказывая необходимое содействие для достижения цели обязательства, а также предоставляя друг другу необходимую информацию.

В соответствии с п. 1 - 3 ст. 328 ГК РФ встречным признается исполнение обязательства одной из сторон, которое обусловлено исполнением другой стороной своих обязательств. В случае непредоставления обязанной стороной предусмотренного договором исполнения обязательства либо при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Если предусмотренное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

Ни одна из сторон обязательства, по условиям которого предусмотрено встречное исполнение, не вправе требовать по суду исполнения, не предоставив причитающегося с нее по обязательству другой стороне.

Пунктом 3 ст. 405 ГК РФ предусмотрено, что должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Согласно п. 1 ст. 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

Согласно п. 10 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утв. Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 28.06.2017, при несовершении заказчиком действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или существа обязательства, до совершения которых исполнитель государственного (муниципального) контракта не мог исполнить своего обязательства, исполнитель не считается просрочившим, а сроки исполнения обязательств по государственному (муниципальному) контракту продлеваются на соответствующий период просрочки заказчика.

В соответствии с п. 3.1.3 Контракта АО "Концерн "Созвездие" вправе привлекать к выполнению Контракта соисполнителей (третьих лиц).

В связи с отказами предприятий-соисполнителей от подписания договоров по установленной форме - АО "Концерн "Созвездие" исх. N 594/183 от 27.03.2019 и повторно исх. N 594/239 от 22.04.2019 обратилось в 403 ВП МО РФ с предложением рассмотреть возможность проведения восстановительных работ на составных частях изделий в соответствии с договорами, разработанными и согласованными с ВП МО РФ, закрепленными на предприятиях, учитывающих существенные условия государственного Контракта, и направило в 403 ВП МО РФ проекты договоров, оформленные со стороны предприятий-соисполнителей. Исх. от 30.04.2019 N 1833 403 ВП МО РФ отказало в согласовании представленных договоров в связи несоответствием их условиям Контракта.

В связи с вышеуказанным АО "Концерн "Созвездие" не имело возможности в полной мере реализовать свое право Исполнителя по привлечению к выполнению к Контракту третьих лиц (п. 3.1.3 Контракта) - изготовителей составных частей изделий и проводить выполнение работ по Контракту в полном объеме.

В целях выхода из сложившейся ситуации исх. N 594/443 от 05.08.2019 Исполнитель обратился в адрес в/ч 87406 с просьбой инициировать совместное совещание с представителями 403 ВП МО РФ и Главного управления связи Вооруженных Сил Российской Федерации.

Протоколом рабочего совещания по проблемным вопросам государственного контракта от 05.10.2018 N 1820187347661442539200876 от 18.09.2019 (п. 2), утвержденного командиром в/ч 87406, принято решение: "АО "Концерн "Созвездие" под контролем 403 ВП МО заключать контракты с кооперацией головного исполнителя с обязательным включением основных условий государственного контракта, если предметом контракта являются составные части изделий из номенклатуры государственного контракта.

Основными условиями государственного контракта считать: места проведения работ, срок выполнения работ, порядок проведения технической приемки, состав отчетных документов (дело ремонта)", на основании которого были заключены контракты (договора) с соисполнителями.

На основании решений рабочего совещания стало возможным согласование 403 ВП МО РФ контрактов с предприятиями-соисполнителями и начало выполнения ими работ на составных частях изделий в части касающейся.

Таким образом, работа по контрактации была завершена только в 2020 году по причинам, независящим от АО "Концерн "Созвездие".

Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что исполнитель объективно был лишен возможности исполнить условия контракта в срок, предусмотренный п. 15.2 Контракта - до 10.11.2020.

Довод истца о невыполнении работ по причине слабой организации работы по привлечению соисполнителей не находит своего подтверждения. Напротив, со стороны АО "Концерн "Созвездие" приняты все зависящие от него меры для надлежащего исполнения обязательств. В случаях возникновения объективных препятствий к выполнению Контракта АО "Концерн "Созвездие" не только самостоятельно предпринимало меры по их преодолению, но и извещало об этом Заказчика.

В силу ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меря для надлежащего исполнения обязательства.

Таким образом, учитывая вышеизложенные обстоятельства, АО "Концерн "Созвездие" не может быть признан виновным в увеличении сроков выполнения Контракта, так как со стороны Исполнителя предприняты все зависящие от него меры для надлежащего выполнения обязательств по Контракту.

При исследовании обстоятельств дела, судом принято во внимание, что по состоянию на текущий момент объем работ, порученный Истцом по контракту и выполненный Ответчиком составил 44 148 365,07 руб.

В стадии подписания находятся 15 актов сдачи-приемки выполненных работ на общую сумму 763 406,66 рублей.

Таким образом, фактическая цена контракта составляет 44 911 771,73 руб. (копии 292 актов сдачи-приемки выполненных работ направлены в адрес суда в бумажном виде).

Сумма, равная 220 000 000 руб., установленная п. 4.1 Контракта не может служить базой для начисления неустойки, поскольку является ориентировочной и подлежит пересмотру в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 19.12.2013 N 1186.

Документом, определяющим конечной стоимости выполненных работ является протокол фиксированный цены, выдаваемый Департаментом аудита государственных контрактов Минобороны России.

Таким образом, исчисление истцом неустойки от ориентировочной цены Контракта в условиях завершения процесса ее перевода в фиксированную, является необоснованным.

Судом также учтено, что со стороны заказчика было допущено нарушение сроков авансирования с просрочкой на 14 дней (период просрочки - с 01.11.2018 по 14.11.2018).

Поскольку из представленных в материалы дело доказательств усматривается, что ответчик добросовестно принимал все меры для надлежащего исполнения обязательств по договору, а истец в свою очередь должным образом не исполнил обязанность по оказанию необходимого содействия и предоставление надлежащего встречного обязательства, то согласно ст. 406 ГК РФ отсутствуют основания для уплаты ответчиком истребованной истцом неустойки.

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 29.03.2011 г. N 14344/10, п. 3 ст. 405 ГК РФ должник освобожден от ответственности перед кредитором за нарушение срока исполнения обязательства только в случае, если должник по зависящим не от него, а от кредитора причинам не может исполнить обязательство в срок.

Исходя из изложенного, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу об отказе в удовлетворении иска.

При таких обстоятельствах приведенные в апелляционной жалобе доводы не нашли правового и документального обоснования, и не могут являться основанием к отмене судебного акта.

Судом первой инстанции исследованы обстоятельства, имеющие значение для настоящего дела, и дана надлежащая оценка имеющимся в деле доказательствам.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, обязаны доказать обстоятельства, на которые они ссылаются в обоснование своих требований и возражений.

Принимая во внимание требования вышеназванных норм материального и процессуального права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что истец не доказал обоснованность доводов апелляционной жалобы.

Доводы апелляционной жалобы истца не содержат фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность обжалуемого решения.

Исходя из изложенного, Девятый арбитражный апелляционный суд считает, что при принятии обжалуемого решения правильно применены нормы процессуального и материального права, выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в нем доказательствам, в связи с чем апелляционная жалоба по изложенным в ней доводам является необоснованной и удовлетворению не подлежит.

В соответствии со статьями 110, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 28.10.2021 по делу N А40-125703/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Т.Ю. Левина

Судьи

Б.П. Гармаев Т.А. Лялина