Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 апреля 2022 г. N 09АП-12884/22 по делу N А40-228105/2020

г. Москва

21 апреля 2022 г.

Дело N А40-228105/20

Резолютивная часть постановления объявлена 14 апреля 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 21 апреля 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей О.В. Гажур, А.Н. Григорьева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания П.А.Зайцевой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Центр содействия" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2022 г. по делу N А40-228105/20 об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Центр содействия" о взыскании убытков с Фомичева Александра Николаевича,

при участии в судебном заседании:

от Фомичева Александра Николаевича- Яновский Ю.В. дов. от 08.12.2021

от конкурсного управляющего ООО "Центр содействия"- Павлович Влад дов. от 01.04.2022

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 02.09.2021 ООО "Центр содействия" (ОГРН: 1197746030195, ИНН: 7704472115) признано несостоятельным (банкротом), в отношении ООО "Центр содействия" открыта процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим должника утвержден арбитражный управляющий Квасов Евгений Евгеньевич, члена Ассоциации "Региональная саморегулируемая организация профессиональных арбитражных управляющих", ИНН 772404409011, рег.номер 17293, адрес для направления корреспонденции арбитражному управляющему: 109382, г. Москва, а/я N 12).

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2022 г. отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Центр содействия" о взыскании убытков с Фомичева Александра Николаевича. Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий ООО "Центр содействия" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить обжалуемый судебный акт. В суд апелляционной инстанции поступил отзыв Фомичева Александра Николаевича на апелляционную жалобу, в котором просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "Центр содействия" поддерживал доводы апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в ней, просил отменить судебный акт. Представитель Фомичева Александра Николаевича возражал на доводы апелляционной жалобы, указывал на ее необоснованность. Просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного определения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Как следует из материалов дела, 21.10.2021 в Арбитражный суд г. Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника о взыскании убытков с Фомичева Александра Николаевича в размере 2 332 216,00 рублей. Отказывая в удовлетворении указанного заявления, судом первой инстанции установлено следующее.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 1 статьи 61.20 Закона о банкротстве в случае введения в отношении должника процедуры, применяемой в деле о банкротстве, требование о возмещении должнику убытков, причиненных ему лицами, уполномоченными выступать от имени юридического лица, членами коллегиальных органов юридического лица или лицами, определяющими действия юридического лица, в том числе учредителями (участниками) юридического лица или лицами, имеющими фактическую возможность определять действия юридического лица, подлежит рассмотрению арбитражным судом в рамках дела о банкротстве должника по правилам, предусмотренным настоящей главой.

По общему правилу, необходимым условием отнесения лица к числу контролирующих должника является наличие у него фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия (пункт 3 статьи 53.1 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), пункт 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве). Так, пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо:

1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;

2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;

3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 ГК РФ.

Из материалов дела следует, согласно расширенной выписке из ЕГРЮЛ от 19.03.2021, представленной налоговым органом, руководителем ООО "ЦЕНТР СОДЕЙСТВИЯ" с даты образования юридического лица и до даты открытия конкурсного производства являлся Фомичев Александр Николаевич (ИНН 771510983628, дата рождения 21.05.1977, место рождения гор. Москва).

В обоснование заявления конкурсный управляющий указывал, что по расчетным счетам ООО "Центр содействия" (должник), открытым в ПАО "Совкомбанк" и АО "Тинькофф Банк", совершены расходные операции на общую сумму 2 332 216 руб., в том числе по перечислению денежных средств в пользу НП "Центр содействия предпринимателям" с назначением платежа "Членские взносы. Без НДС" на сумму 582 216 руб., ИП Фомичева Александра Николаевича с назначением платежа "Оплата по договору услуг N 11-19 от 24.06.2019. НДС не облагается" на сумму 1 350 000 руб., а также осуществлено снятие наличных денежных средств на хозяйственные нужны на сумму 400 000 руб.

Согласно пункту 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" под действиями (бездействием) контролирующего лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов (статья 61.11 Закона о банкротстве) следует понимать такие действия (бездействие), которые явились необходимой причиной банкротства должника, то есть те, без которых объективное банкротство не наступило бы. Суд оценивает существенность влияния действий (бездействия) контролирующего лица на положение должника, проверяя наличие причинно-следственной связи между названными действиями (бездействием) и фактически наступившим объективным банкротством.

Неправомерные действия (бездействие) контролирующего лица могут выражаться, в частности, в принятии ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе согласование, заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом ("фирмой-однодневкой" и т.п.), дача указаний по поводу совершения явно убыточных операций, назначение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не соответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим лицом во вред должнику и его кредиторам, и т.д.

Согласно пункту 1 статьи 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительным документом. Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, должно действовать в интересах представляемого им юридического лица добросовестно и разумно (пункт 3 статьи 53 ГК РФ).

Согласно положениям статьи 53.1 ГК РФ, лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (пункт 3 статьи 53 ГК РФ), обязано возместить по требованию юридического лица, его учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, убытки, причиненные по его вине юридическому лицу. Лицо, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени, несет ответственность, если будет доказано, что при осуществлении своих прав и исполнении своих обязанностей оно действовало недобросовестно или неразумно, в том числе, если его действия (бездействие) не соответствовали обычным условиям гражданского оборота или обычному предпринимательскому риску.

В пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" судам даны следующие разъяснения. Лицо, входящее в состав органов юридического лица (единоличный исполнительный орган - директор, генеральный директор и т.д., временный единоличный исполнительный орган, управляющая организация или управляющий хозяйственного общества, руководитель унитарного предприятия, председатель кооператива и т.п.; члены коллегиального органа юридического лица - члены совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции) хозяйственного общества, члены правления кооператива и т.п.; далее - директор), обязано действовать в интересах юридического лица добросовестно и разумно (пункт 3 статьи 53 ГК РФ). В случае нарушения этой обязанности директор по требованию юридического лица и (или) его учредителей (участников), которым законом предоставлено право на предъявление соответствующего требования, должен возместить убытки, причиненные юридическому лицу таким нарушением.

Согласно пункту 2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица", недобросовестность действий (бездействия) директора считается доказанной, в частности, когда директор, в том числе, знал или должен был знать о том, что его действия (бездействие) на момент их совершения не отвечали интересам юридического лица.

Между тем, из материалов дела следует, что ООО "Центр содействия" зарегистрировано в качестве юридического лица 24.01.2019. Основным видом деятельности, сведения о котором внесены в ЕГРЮЛ, является "Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления". Предпринимательская деятельность ООО "Центр содействия" состояла в оказании услуг производителям и поставщикам продуктов питания в виде консультирования, организации заключения договоров поставки продукции с организациями сетевой торговли (торговыми сетями), сопровождения договоров поставки. Данное обстоятельство подтверждается, в частности, условиями договоров, заключенных ООО "Центр содействия" с ООО "Идеи" (N 0102-2019 от 01.02.2019), с ООО "Млеч" (N 06-19 от 15.06.2019).

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.11.2020 по делу N А40-30085/20 с ООО "Центр содействия" в пользу ООО "Млеч" взыскано 2 400 000 руб. невозвращенного аванса по договору N 06-19 от 15.06.2019, при этом, установлено, что часть услуг по данному договору в виде содействия в заключении договора с торговой сетью БИЛЛА оказана ООО "Центр содействия" надлежащим образом, в этой части уплаченный ООО "Центр содействия" аванс признан отработанным.

ООО "Центр содействия" несло расходы с целью облегчения осуществления предпринимательской деятельности по выбранному направлению, поиска и привлечения потенциальных клиентов (производителей и поставщиком товаров пищевой промышленности), выработки узнаваемости и доверия у торговых сетей.

В 2019 году ООО "Центр содействия" принято в члены Некоммерческого партнерства "Центр содействия развитию и поддержке производителей и поставщиков пищевой промышленности" (далее - НП "Центр содействия предпринимателям"). В соответствии с Положением о вступительных и членских взносах в НП "Центр содействия предпринимателям", утвержденным 25.06.2014, для российских организаций размер вступительного взноса составляет 6 000 руб., размер ежегодного членского взноса -3 000 000 руб. Расходные операции по расчетным счета ООО "Центр содействия" в пользу НП "Центр содействия предпринимателям" на сумме 582 216 руб. являются частичной оплатой членских взносов.

Относительно оплаты по договору N 11-19 от 24.06.2019 ИП Фомичеву А.Н. указано, что по условиям договора N 11-19 от 24.06.2019 ООО "Центр содействия" (заказчик) поручает, а ИП Фомичев А.Н. (исполнитель) принимает на себя обязательство за вознаграждение оказать заказчику услугу по организации (совместно с Союзом сыроваров России) встречи представителей сети BILLA и фермерских хозяйств (п. 1.1), размер вознаграждения за оказание данной услуги составляет 1 350 000 руб. (п. 3.1). Услуга, предусмотренная договором N 11-19 от 24.06.2019, оказана ИП Фомичевым А.Н. в полном объеме и надлежащим образом, что подтверждается двусторонним актом об оказании услуг от 24.06.2019.

Сообщение о проведении встречи и обсуждении сотрудничества между торговой сетью BILLA и фермерскими хозяйствами при содействии председателя Союза сыроваров России Олега Сироты и Александра Фомичева размещено на официальном сайте торговой сети BILLA (https://www.billa.ru/specialfolder/novosti/shag-navstrechu-billaobsuzhdaet-sotrudnichestvo-s-bolee-30-fermerskimi-hozyajstvami). Основной целью заключения указанного договора для ООО "Центр содействия" являлся поиск потенциальных клиентов - производителей продуктов питания среди участников встречи с торговой сетью BILLA для оказания им услуг по содействию в заключении и сопровождении договоров поставки с торговыми сетями.

Относительно совершения операции в размере 400 000 руб. на хозяйственные расходы, судом первой инстанции установлено, что ввиду утраты первичных документов бухгалтерского учета Фомичев А.Н. на дату составления настоящего отзыва не имеет возможности предоставить документы, подтверждающие несение расходов на указанную сумму, предпринимает меры к восстановлению данных документов. Обратного в материалы дела не представлено.

На основании изложенного, судом первой инстанции обоснованно отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Центр содействия" о взыскании убытков с Фомичева Александра Николаевича.

Доводы апелляционной жалобы не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку обусловлены несогласием заявителя с выводами суда первой инстанции, при отсутствии в материалах апелляционной жалобы доказательств, которые могли бы поставить под сомнение правильность вывода суд первой инстанции.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что судом первой инстанции в полном объеме выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела; выводы суда, изложенные в определении, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, им дана надлежащая правовая оценка; судом правильно применены нормы материального и процессуального права.

С учетом изложенного и руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 01.02.2022 г. по делу N А40-228105/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "Центр содействия"- без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

О.В. Гажур А.Н. Григорьев