Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 28 апреля 2022 г. N 10АП-4779/22 по делу N А41-54660/2021

г. Москва

28 апреля 2022 г.

Дело N А41-54660/21

Резолютивная часть постановления объявлена 21 апреля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 апреля 2022 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Диаковской Н.В.,

судей Немчиновой М.А., Хомякова Э.Г.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Божиной П.И.,

при участии в заседании:

от ООО "Саб-Урбан": Гальчанская М.В. по доверенности от 15.09.2021, диплом о высшем юридическом образовании;

от ООО "Мособлгазпоставка": Ревенкова Е.Е. по доверенности от 10.01.2022, диплом о высшем юридическом образовании;

от АО "Мособлгаз": представитель не явился, извещено;

от администрации городского округа Красногорск Московской области: представитель не явился, извещена;

от ООО "Газпром межрегионгаз Москва": представитель не явился, извещено;

от временного управляющего ООО "Саб-Урбан" Тихомировой В.Г.: представитель не явился, извещена;

от АО "Красногорская теплосеть": представитель не явился, извещено,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Саб-Урбан"

на решение Арбитражного суда Московской области

от 07 февраля 2022 года по делу N А41-54660/21,

по иску общества с ограниченной ответственностью "Саб-Урбан"

к обществу с ограниченной ответственностью "Мособлгазпоставка"

при участии в деле третьих лиц: акционерного общества "Мособлгаз", администрации городского округа Красногорск Московской области, общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Москва", временного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Саб-Урбан" Тихомировой Виктории Георгиевне и акционерного общества "Красногорская теплосеть"

об обязании пролонгировать договор,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Саб-Урбан" (далее - ООО "Саб-Урбан", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Мособлгазпоставка" (далее - ответчик, ООО "Мособлгазпоставка") об обязании пролонгировать договор поставки газа от 21.10.2019 N 2495/19/20-НДП на прежних условиях до 31.12.2022 включительно.

В качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечены акционерное общество "Мособлгаз", администрация городского округа Красногорск Московской области, общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Москва", временный управляющий общества с ограниченной ответственностью "Саб-Урбан" Тихомирова Виктория Георгиевна и акционерное общество "Красногорская теплосеть".

Решением Арбитражного суда Московской области от 07 февраля 2022 года по делу N А41-54660/21 в удовлетворении исковых требований (т. 4 л. д. 158-162).

Не согласившись с данным судебным актом, ООО "Саб-Урбан" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также нарушены нормы материального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Дело рассмотрено в отсутствие представителей третьих лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела (в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru).

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель ООО "Саб-Урбан" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить.

Представитель ООО "Мособлгазпоставка" возражал против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, проанализировав доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения норм материального и процессуального права, Десятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом, 21 октября 2019 года между ООО "Мособлгазпоставка" (поставщик) и ООО "Саб-Урбан" (покупатель) заключен договор поставки газа N 2495/19/20-НДП, по условиям которого поставщик обязался предоставить покупателю природный газ или сухой отбензиненный газ, через ООО "Газпром трансгаз Москва" (ГРС "Сходня") до отключающего устройства газопотребляющего оборудования покупателя, а покупатель - принять и оплатить газ (т. 1 л. д. 33-36).

ООО "Саб-Урбан" является застройщиком ЖК "Пятницкие кварталы" и осуществляет предоставление коммунальных услуг жителям микрорайона по отоплению, водоснабжению и водоотведению.

Обеспечение горячего водоснабжения и отопления осуществляется посредством котельной, находящейся в собственности ООО "Саб-Урбан".

Договор поставки газа от 21.10.2019 N 2495/19/20-НДП заключен ООО "Саб-Урбан" с целью эксплуатации объектов централизованного водоснабжения и теплоснабжения и обеспечения коммунальными услугами потребителей Жилого комплекса "Пятницкие кварталы", в состав которого в настоящее время входят детский сад и 22 многоквартирных дома.

В иных целях котельная не используется.

В соответствии с пунктом 11.1 договора поставки газа N 2495/19/20-НДП он вступил в силу с даты подписания, срок действия установлен с 01.11.2019 по 30.04.2020.

Дополнительным соглашением от 16.04.2020 N 3 срок действия договора продлен с 01.05.2020 по 30.07.2020.

Дополнительным соглашением от 17.07.2020 N 5 срок действия договора продлен с 01.08.2020 по 30.09.2020.

Дополнительным соглашением от 04.09.2020 N 7 срок действия договора продлен с 01.10.2020 по 31.05.2021.

Дополнительным соглашением от 05.04.2021 N 8 срок действия договора продлен с 10.06.2021 по 30.06.2021.

Дополнительным соглашением от 30.06.2021 N 10 срок действия договора продлен с 01.07.2021 по 31.07.2021.

20 июля 2021 года ООО "Саб-Урбан" обратилось к ООО "Мособлгазпоставка" с офертой о заключении договора поставки газа на более длительный срок (до конца 2022 года) с учетом договоренностей, достигнутых в ходе совещаний с участием государственных органов.

ООО "Мособлгазпоставка" выдвинуло условие о предоставлении безотзывной банковской гарантии на сумму на сумму 64 713 600 руб.

Определением Арбитражного суда Московской области от 03 июля 2018 года по делу N А41-88538/17 в отношении ООО "Саб-Урбан" введена процедура наблюдения по правилам параграфа 7 "Банкротство Застройщиков" главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Данное обстоятельство послужило основанием для обращения ООО "Саб-Урбан" в арбитражный суд с иском по настоящему делу.

Арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о наличии оснований для отказа в удовлетворении исковых требований в связи со следующим.

Из пункта 1 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) следует, что изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено указанным Кодексом, другими законами или договором.

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда при существенном нарушении договора другой стороной, в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором (пункт 2 статьи 450 ГК РФ).

Возражая против предъявленного иска ООО "Мособлгазпоставка" указало, что в период действия договора ООО "Саб-Урбан" регулярно нарушало сроки оплаты. Размер задолженности за поставленный газ в течение срока действия договора сохранялся в сумме равной нескольким расчетным периодам.

Вместе с тем, несмотря на нарушение условий договора в части оплаты, ООО "Мособлгазпоставка" не применяло к ООО "Саб-Урбан" действий по прекращению или ограничению поставки газа.

Пунктом 11.2 договора предусмотрено, что его действие может быть пролонгировано по решению сторон при одновременном соблюдении следующих условий:

11.2.1 получении письменного обращения покупателя о пролонгации договора в адрес поставщика не менее, чем за 20 дней до окончания срока действия договора;

11.2.2 наличия ресурсов у поставщика на момент обращения покупателя;

11.2.3 отсутствия нарушений покупателем условий договора, в том числе оплаты за поставляемый газ.

Письменное обращение о пролонгации договора, согласно представленным документам, было направлено ООО "Саб-Урбан" с нарушением установленного пункта 11.2.1 договора двадцатидневного срока - 20.07.2021, то есть за 10 дней до окончания срока договора.

Кроме того, данный срок согласован сторонами в договоре для возможности получения ООО "Мособлгазпоставка" ответа от своих поставщиков газа о возможности получения дополнительного объема газа с целью пролонгации договора.

В апреле 2021 года на совместных совещаниях ООО "Саб-Урбан" обращалось к ООО "Мособлгазпоставка" с просьбой о краткосрочном продлении договора в связи необходимостью определенного времени для оформления договора с другим поставщиком.

Согласно письменным пояснениям третьего лица ООО "Газпром межрегионгаз Москва", ООО "Саб-Урбан" обращалось к обществу с заявками о заключении договора поставки газа на котельную ЖК "Пятницкие кварталы" 15.03.2021 и 26.05.2021.

На момент обращения с указанными заявками ООО "Саб-Урбан" имело договорные отношения по поставке газа с ООО "Мособлгазпоставка".

На указанные заявки общество направило ответы о невозможности заключения договора поставки газа в связи с тем, что все подтвержденные к поставке на 2021 год объемы газа распределены между действующими покупателями, свободные (не распределенные) объемы газа, запрашиваемые к поставке ООО "Саб-Урбан", у общества отсутствуют. Объемы для ООО "Саб-Урбан" обществом не были заложены в плановые закупки на указанный период, поскольку указанная организация ранее не имела договорных отношений с обществом. В целях рассмотрения вопроса о заключении договора поставки газа на последующие периоды заявителю было предложено предоставить полный комплект документов, предусмотренных пунктом 5(1) Правил поставки газа в Российской Федерации (утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162), а также предусмотреть возможность предоставления банковской гарантии в качестве обеспечительной меры оплаты газа.

В дальнейшем, в том числе в августе, сентябре и октябре 2021 года, то есть в спорный период, ООО "Саб-Урбан" к обществу для заключения договора не обращалось.

Относительно доводов ООО "Мособлгазпоставка" об отсутствии свободных объемов газа, ООО "Газпром межрегионгаз Москва" пояснило следующее.

Объемы закупки газа на следующий год согласовываются с оптовыми поставщиками на весь год поставки. Имея договорные отношения с потребителем, поставщик закладывает в план поставки объем на весь год, независимо от срока действия договора с конечным потребителем.

Таким образом, в связи с наличием договорных отношений с ООО "Саб-Урбан" на часть 2021 года, ООО "Мособлгазпоставка" необходимо было предусмотреть закупку газа для указанного потребителя на весь 2021 год.

Указанное следует из положений пункта 6 Правил поставки газа в Российской Федерации, в соответствии с которым преимущественное право на заключение договоров поставки газа имеют покупатели, заключившие договоры на поставку газа ранее, - на пролонгацию этих договоров.

Также согласно пояснениям третьего лица ООО "Газпром межрегионгаз Москва", ООО "Мособлгазпоставка" имело договорные отношения с ООО "Саб-Урбан" начиная с 01.11.2019 и в первоначальной редакции договор был заключен по 30.04.2020.

В дальнейшем ООО "Мособлгазпоставка" продлевало срок действия договора 5 раз, в том числе в середине года, а именно по 31.07.2020, 30.09.2020, 31.05.2021, 30.06.2021, 31.07.2021.

При этом вопрос об отсутствии объемов на весь 2020 год поставки не поднимался, то есть объем на год был заложен в план закупки.

Кроме того, в случае прекращения договорных отношений в середине года соответствующий объем поставки за неохваченный договором период должен быть снят, то есть общий объем закупки газа у оптового поставщика в 2021 году должен быть уменьшен по сравнению с 2020 годом.

По вопросу принадлежности газа, потребленного ООО "Саб-Урбан" в августе 2021 и последующие спорные периоды, ООО "Газпром межрегионгаз Москва" был направлен запрос от 21.09.2021 N ВТ-9631 в адрес газораспределительной организации АО "Мособлгаз" с просьбой сообщить, из ресурсов какого поставщика была осуществлена транспортировка газа в августе 2021 года на газоиспользующее оборудование, расположенное по адресу: Московская область, г.о. Красногорск, д. Сабурово (ООО "Саб - Урбан").

В соответствии с ответом АО "Мособлгаз" от 07.10.2021 N 12572/01 объем газа за август 2021 года в количестве 236,941 тыс. м3, транспортированный по газораспределительным сетям АО "Мособлгаз", учтен как объем газа ООО "Мособлгазпоставка".

Кроме того, согласно практике действий поставщиков газа, в том числе используемой в деятельности ООО "Газпром межрегионгаз Москва", поставщик, считая договорные отношения с потребителем прекращенными, должен предпринять меры к прекращению фактического отбора газа путем установки пломбы на перекрытом кране (задвижке) газоиспользующего оборудования.

Если такие действия поставщиком не производятся, первичные бухгалтерские документы на отобранный в последующем газ продолжают оформляться и выставляться поставщиком на потребителя по имевшемуся договору.

Учитывая изложенное выше, третье лицо полагает, что отобранный ООО "Саб-Урбан" газ за период с 01.08.2021 по 30.10.2021 поставлен указанному потребителю из ресурсов ООО "Мособлгазпоставка", в связи с чем договор поставки газа между истцом и ответчиком фактически действовал в указанный период.

Также, согласно представленной ответчиком справке об отсутствии объемов газа от 26.11.2021 N 1103-26-11-2021, ресурсы для поставки газа ООО "Саб-Урбан" у ООО "Мособлгазпоставка" отсутствовали на момент обращения ООО "Саб-Урбан" (20.07.2021) и отсутствуют на дату рассмотрения спора.

С 01.08.2021 ООО "Мособлгазпоставка" поставку газа ООО "Саб-Урбан" не осуществляет.

ООО "Мособлгазпоставка" не имеет собственных месторождений газа, закупает газ у других поставщиков, осуществляющих его добычу, то есть является трейдером.

Как указано в справке, у ООО "Мособлгазпоставка" существуют договорные отношения с двумя такими поставщиками: ПАО "НОВАТЭК" и ПАО "НК "Роснефть".

Согласно условиям договоров с указанными поставщиками предоставляемые ООО "Мособлгазпоставка" объемы газа являются ориентировочными и согласуются ежегодно в течение всего срока действия данных договоров.

Таким образом, ООО "Мособлгазпоставка" заключает договоры с покупателями и может гарантировать выполнение своих обязательств по поставке им газа только на период действия заключенных договоров со своими поставщиками и только в тех объемах, которые ему эти поставщики предоставили.

В то время как ООО "Газпром межрегионгаз Москва" является аффилированным лицом ПАО "Газпром" и имеет преимущество для получения дополнительных объемов газа, по своей сути являясь гарантирующим поставщиком.

Кроме того, о наличии не распределенных объемов газа у ООО "Газпром межрегионгаз Москва" свидетельствует реализация газа ООО "Газпром межрегионгаз" посредством его продажи на биржевых торгах.

В соответствии с пунктом 2.1.1 договора поставки газа от 19.08.2020 N 100020/04566Д, заключенного между ООО "Мособлгазпоставка" и ПАО "ПК "Роснефть", стороны согласовали поставку газа в 2021 году в объеме 900 млн. куб. м..

В соответствии с договором поставки газа от 28.08.2017 N 2017-512-М, в редакции дополнительных соглашений от 10.08.2020 N 16 и от 11.05.2021 N 18, заключенного между ООО "Мособлгазпоставка" и ПАО "НОВАТЭК", стороны согласовали поставку газа в 2021 году в объеме 1 365 млн. куб. м., а затем в объеме 1410 млн. куб. м. (выдержка из договора представлена истцом и также приобщена к материалам дела).

Общий объем газа, предоставляемый ООО "Мособлгазпоставка" в 2021 году двумя поставщиками составил 2 310 млн. куб. м.

Расчет: 900 + 1 410 = 2 310 млн. куб. м.

При этом общий договорный объем газа, планируемый к реализации в 2021 году покупателям ООО "Мособлгазпоставка" составляет 2706,764 млн. куб. м., что подтверждается соответствующими документами газотранспортных организаций, оформленными во исполнение положений пп.7,8 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 05 февраля 1998 года N 162 (далее - Правила поставки газа) ООО "Мособлгазпоставка".

Расчет: 1014 443,435 +256 899,592 + 246 188,360 +126 490,78 +119 211,03 + 101 081,54 + 154 758,66 + 185 241,200 + 241 115,2 + 117472,30 + 143 862,075 : 1000 = 2 706,764 млн. куб. м.

В соответствии с договором транспортировки газа от 30.12.2015 N 990212-2016-НДТ, в редакции дополнительного соглашения от 01.03.2021 N 1/21 транспортировка газа ООО "Саб-Урбан" предполагалась до 31.05.2021, что является дополнительным доказательством того, что пролонгация договора сторонами не должна была осуществляться.

ПАО "НК "Роснефть" и ПАО "НОВАТЭК" дополнительные объемы газа ООО "Мособлгазпоставка" не предоставили, что подтверждается письмами от 06.09.2021 N 02/052-0284 и от 27.08.2021 N исх-85-47149-21, приобщенными к материалам дела.

Имеющиеся у ООО "Мособлгазпоставка" объемы газа полностью распределены между потребителями по действующим договорам.

К тому же, несмотря на дефицит газа, договор был пролонгирован несколько раз, вплоть до 31.07.2021.

В настоящее время задолженность ООО "Саб-Урбан" перед ООО "Мособлгазпоставка" остается не погашенной за период с 01 апреля 2021 года по 31 июля 2021 года и составляет 10 932 732 руб. 63 коп.

Последний платёж, согласно возражениям истца, был произведен 27.07.2021 на сумму 1 281 746 руб. 59 коп. в счет частичного погашения долга за апрель 2021 года, что отражено в акте сверки взаимных расчетов за период: 01.01.2021 - 28.12.2021, подписанным со стороны ООО "Мособлгазпоставка", приобщенном к материалам дела.

Истец не лишен возможности заключения договора на поставку газу с другими поставщиками.

Поскольку установлены обстоятельства систематического нарушения истцом условий договора по оплате оказанных услуг по спорному договору и отсутствия ресурсов у ответчика для поставки газа ООО "Саб-Урбан" на момент обращения истца (20.07.2021) и отсутствия на дату рассмотрения спора, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отказе в удовлетворении иска.

Возражениями, изложенными в жалобе, не опровергаются выводы суда первой инстанции. Несогласие с толкованием судом первой инстанции норм права, подлежащих применению в деле, не свидетельствует о том, что судом допущены нарушения, не позволившие всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.

Доводы апелляционной жалобы проверены апелляционным судом и отклонены, поскольку, основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения.

Заявителем апелляционной жалобы не приведено фактов, которые не были учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу.

Учитывая изложенное выше, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 07 февраля 2022 года по делу N А41-54660/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в двухмесячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

Н.В. Диаковская

Судьи

М.А. Немчинова Э.Г. Хомяков