Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 18 августа 2022 г. N 10АП-9850/22 по делу N А41-3432/2015

г. Москва

18 августа 2022 г.

Дело N А41-3432/15

Резолютивная часть постановления объявлена 11 августа 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 августа 2022 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мизяк В.П.,

судей Шальневой Н.В., Досовой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания Поповой П.А.,

при участии в заседании:

от ООО "БЭСТ Консалтинг" - Кобышев Е.В., представитель по доверенности от 26.09.2019;

Попова О.Н. - лично, по паспорту;

от конкурсного управляющего ООО "Перспектива" - Тарабрин П.С., представитель по доверенности от 09.11.2021;

от Юринова Е.В. - Шаркова Т.А., представитель по нотариально заверенной доверенности N 50 АБ 5428644 от 02.09.2021, зарегистрированной в реестре за N 50/35- н/50-2021-1-848;

от конкурсного управляющего ООО "Салтыковка" - Лямин В.А., представитель по доверенности от 30.12.2021;

от Карачинского А.В. - Шляндин Е.А., представитель по нотариально заверенной доверенности N 77 АГ 5871135 от 15.04.2021, зарегистрированной в реестре за N 77/371- н/77-2021-1-453;

от Денискина Д.Д. - Шляндин Е.А., представитель по нотариально заверенной доверенности N 69 АА 2560397 от 14.04.2021, зарегистрированной в реестре за N 69/69- н/69-2021-1-719;

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего ООО "Салтыковка" Курочкина Валерия Петровича, Поповой Ольги Николаевны, ООО "Перспектива" и Юринова Евгения Викторовича на определение Арбитражного суда Московской области от 19 апреля 2022 года по делу N А41-3432/15 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Салтыковка", по заявлению конкурсного управляющего к Юринову Е.В., Бетредтинову Р.Х., Денискину Д.Д., Карачинскому А.В., Хейфиц П.И., ООО ИДК "Бэсткон", ООО "Перспектива", ООО "Бэст Консалтинг" о привлечении к субсидиарной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда Московской области от 15.12.2016 в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Салтыковка" (ОГРН 1057748584816) введена процедура наблюдения. В соответствии с определением суда от 13.03.2017 при банкротстве ООО "Салтыковка" применяются правила параграфа 7 "Банкротство застройщиков" главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Решением Арбитражного суда Московской области от 05.02.2018 ООО "Салтыковка" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство.

Определением суда от 29.04.2019 конкурсным управляющим должника ООО "Салтыковка" утвержден Тер-Погосян Дмитрий Борисович.

Определением от 17.03.2020 Тер-Погосян Д.Б. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Салтыковка".

Определением от 12.10.2020 новым конкурсным управляющим ООО "Салтыковка" утвержден Курочкин Валерий Петрович.

Конкурсный управляющий ООО "Салтыковка" обратился в суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника следующих лиц: Юринова Е.В., Бетредтинова Р.Х., Денискина Д.Д., Карачинского А.В., Хейфица П.В., ООО ИДК "Бэсткон", ООО "Перспектива" и ООО "Бэст Консалтинг".

Определением Арбитражного суда Московской области от 19 апреля 2022 года заявление конкурсного управляющего удовлетворено частично. Суд признал доказанным наличие оснований для привлечения Юринова Е.В. и ООО "Перспектива" к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Салтыковка". Производство по заявлению в данной части приостановлено. В удовлетворении остальной части заявления конкурсного управляющего отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, ООО "Перспектива" в лице его конкурсного управляющего Гурман Ю.С. и Юринов Евгений Викторович подали апелляционные жалобы, в которых просят его отменить в части привлечения их к субсидиарной ответственности и отказать в удовлетворении требований конкурсного управляющего должника.

Конкурсный управляющий ООО "Салтыковка" Курочкин Валерий Петрович также подал апелляционную жалобу, в которой просит отменить определение суда первой инстанции в части отказа в привлечении к субсидиарной ответственности Бетредтинова Р.Х., Денискина Д.Д., Карачинского А.В. и ООО "Бэст Консалтинг".

Кредитор Попова Ольга Николаевна также подала апелляционную жалобу, в которой ставит вопрос об отмене определения в части привлечения к субсидиарной ответственности Юринова Е.В. и отказа в привлечении Денискина Д.Д., Карачинского А.В. и ООО "Бэст Консалтинг".

Конкурсный управляющий ООО "Салтыковка" Курочкин В.П. представил отзыв, в котором просит отказать в удовлетворении апелляционных жалоб ООО "Перспектива" и Юринова Е.В.

ООО "Бэст Консалтинг" также представило отзыв, в котором просит отказать в удовлетворении апелляционных жалоб конкурсного управляющего и Поповой О.Н.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 223, 266, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "Перспектива" поддержал доводы своей жалобы, просил судебный акт отменить в обжалуемой части.

Представитель Юринова Е.В. поддержал доводы своей жалобы, просил судебный акт отменить в обжалуемой части.

Попова О.Н. поддержала доводы своей жалобы, возражала против удовлетворения апелляционных жалоб конкурсного управляющего ООО "Перспектива" Гурман Юлии Сергеевны, Юринова Евгения Викторовича и конкурсного управляющего ООО "Салтыковка".

Представитель конкурсного управляющего ООО "Салтыковка" возражал против удовлетворения апелляционных жалоб конкурсного управляющего ООО "Перспектива", Юринова Е.В., Поповой О.Н.

Представитель ООО "БЭСТ Консалтинг" возражал против удовлетворения апелляционных жалоб.

Представитель Карачинского А.В. и Денискина Д.Д. возражал против удовлетворения апелляционных жалоб конкурсного управляющего ООО "Перспектива" Гурман Ю.С., Юринова Евгения Викторовича, конкурсного управляющего ООО "Салтыковка".

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционных жалоб конкурсного управляющего ООО "Салтыковка" Курочкина В.П., Поповой О.Н., ООО "Перспектива" и Юринова Е.В., выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены определения суда первой инстанции в части отказа в привлечении к субсидиарной ответственности Бетредтинова Р.Х., Денискина Д.Д., Карачинского А.В., Хейфица П.И., ООО ИДК "Бэсткон" и ООО "Бэст Консалтинг"; однако в части привлечения Юринова Е.В. и ООО "Перспектива" определение подлежит отмене по следующим основаниям.

Обращаясь с настоящим заявлением, конкурсный управляющий ООО "Салтыковка" Курочкин В.П. указал, что Юринов Ю.В., являясь генеральным директором ООО "Салтыковка", не обратился в суд с заявлением о банкротстве должника при наличии соответствующих оснований, а также не обеспечил передачу конкурсному управляющему и сохранение бухгалтерской и иной финансовой документации организации, неправомерно передав её ООО ИДК "Бэсткон", ООО "Кондр", ООО "Бэст Консалтинг".

В части привлечения к ответственности ООО "Перспектива", Денискина Д.Д., Карачинского А.В., Хейфица П.И. конкурсный управляющий ссылается на то, что данные лица, как участники ООО "Салтыковка", бездействовали в принятии необходимых решений в целях исполнения должником своих обязательств перед кредиторами в ходе своей хозяйственной деятельности, в результате чего общество признано несостоятельным (банкротом).

При этом, Денискин Д.Д. и Карачинский А.В. также являлись учредителями ООО "Кондр", которое впоследствии ликвидировано.

В обоснование необходимости привлечения к ответственности Бетредтинова Д.Д. заявитель ссылается на то обстоятельство, что он, являясь учредителем ООО "Кондр", способствовал сокрытию финансовой документации ООО "Салтыковка", которую передал Юринов Е.В.

В части привлечения к ответственности ООО ИДК "Бэкстон" и ООО "Бэст Консалтинг" заявитель ссылался на то, что данным организациям также была передана часть финансовой документации организации и данные организации входят в одну группу лиц с ООО "Офис Цент".

Суд первой инстанции привлек к субсидиарной ответственности за неисполнение обязанности по подаче в арбитражный суд заявления о признании должника банкротом Юринова Е.В. и ООО "Перспектива", привлек к субсидиарной ответственности Юринова Е.В. также за не передачу конкурсному управляющему документации должника.

Исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что судом не были учтены следующие обстоятельства.

Юринов Е.В. с 2014 года являлся руководителем (генеральным директором) ООО "Салтыковка".

ООО "Перспектива" является участником ООО "Салтыковка" с долей в уставном капитале в размере 51%.

Дело о банкротстве возбуждено 02.02.2015, первая процедура в деле о банкротстве введена 15.12.2016.

Как указал конкурсный управляющий, исполнение обществом обязательств перед участниками строительства не осуществлялось с 2011 года, поскольку по условиям договоров должник обязан был построить и передать объекты недвижимости в 2011-2013 годах.

Размер неисполненных обязательств перед участниками долевого строительства за период с 2013 года по 2015 год составил 920 412 758 рублей.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.02.2015 по делу N А40-205225/14 с ООО "Салтыковка" были взысканы денежные средства в размере 457 041 рубль задолженности за неисполнение обязательств за 2013 год.

Таким образом, по мнению конкурсного управляющего, Юринов Е.В. должен был уже в декабре 2014 года обратиться в суд с заявлением должника, однако с таким заявлением он не обратился.

ООО "Перспектива" также не предприняло каких-либо зависящих от него мер для исполнения руководителем ООО "Салтыковка" своих обязанностей, предусмотренных Законом о банкротстве.

Федеральным законом от 29.07.2017 г. N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" Закон о банкротстве дополнен главой III.2 "Ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве".

Согласно пункту 3 статьи 4 Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 1 июля 2017 года, производится по правилам Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции настоящего Федерального закона).

По смыслу п. 2 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 г. N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 г. N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", а также исходя из общих правил о действии закона во времени (п. 1 ст. 4 Гражданского кодекса Российской Федерации) положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона N 266-ФЗ.

Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона N 266-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 266-ФЗ, независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Однако предусмотренные Законом о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ процессуальные нормы о порядке рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности подлежат применению судами после 01.07.2017 независимо от даты, когда имели место упомянутые обстоятельства или было возбуждено производство по делу о банкротстве.

Применительно к рассматриваемому случаю, поскольку события, в связи с которыми конкурсным управляющим поставлен вопрос об ответственности Юринова Е.В. и ООО "Перспектива", имели место в 2014 году (в части не обращения с заявлением о банкротстве), то настоящий спор должен быть разрешен согласно нормам материального права, действовавшим на момент событий (Закон о банкротстве в редакции Федерального закона от 28.06.2013 N 134-ФЗ).

В силу пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд, в том числе в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника; должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

В соответствии с пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Федерального закона.

Согласно правовой позиции, сформулированной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 31.03.16 N 309-ЭС15-16713 по делу N А50-4524/2013, в предмет доказывания по спорам о привлечении руководителей к ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве, входит установление следующих обстоятельств: возникновение одного из условий, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве; момент возникновения данного условия; факт неподачи руководителем в суд заявления о банкротстве должника в течение месяца со дня возникновения соответствующего условия; объем обязательств должника, возникших после истечения месячного срока, предусмотренного в пункте 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

При исследовании совокупности указанных обстоятельств следует учитывать, что обязанность по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель в рамках стандартной управленческой практики должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, упомянутых в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Согласно правовой позиции, сформулированной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 31.03.2016 N 309-ЭС15-16713 по делу N А50-4524/2013, возможность привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности по его обязательствам по основанию, предусмотренному пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве - в связи с нарушением обязанности по подаче в арбитражный суд заявления должника о его собственном банкротстве, обусловлена недобросовестным сокрытием от кредиторов информации о неудовлетворительном имущественном положении юридического лица, что, в свою очередь, влечет за собой принятие несостоятельным должником дополнительных долговых реестровых обязательств в ситуации, когда не могут быть исполнены существующие, заведомую невозможность удовлетворения требований новых кредиторов, от которых были скрыты действительные факты, и, как следствие, возникновение убытков на стороне этих новых кредиторов, введенных в заблуждение в момент предоставления должнику исполнения.

В силу ст. 2 Закона о банкротстве под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника, а под неплатежеспособностью - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом недостаточность денежных средств предполагается, если не доказано иное.

Конституционный Суд Российской Федерации в Постановлении от 18 июля 2003 г. N 14-П указал, что формальное превышение размера кредиторской задолженности над размером активов, отраженное в бухгалтерском балансе должника, не является свидетельством невозможности общества исполнить свои обязательства. Такое превышение не может рассматриваться как единственный критерий, характеризующий финансовое состояние должника, а приобретение отрицательных значений не является основанием для немедленного обращения в арбитражный суд с заявлением должника о банкротстве. Для решения вопроса необходимо учитывать доход, позволяющий своевременно расплачиваться с кредиторами.

Привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности является исключительным механизмом восстановления нарушенных прав кредиторов (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 г. N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве"), что означает, что обоснованность и пределы ответственности должны устанавливаться на всестороннем и полном исследовании всех значимых обстоятельства дела и основываться на доказательствах.

По мнению конкурсного управляющего, Юринов Е.В. должен был обратиться в суд с заявлением должника уже в декабре 2014 года.

Однако арбитражным апелляционным судом установлено, что в 2014 году общество "Салтыковка" осуществляло нормальную хозяйственную деятельность, вело строительство жилых объектов, заключало и оплачивало договоры с контрагентами и поставщиками, оплачивало налоги, что подтверждается представленной в материалы дела бухгалтерской отчетностью за 2015 -2017 годы.

В указанные периоды общество производило расчеты с поставщиками и подрядчиками в размере, многократно превышающем упомянутую задолженность перед ООО "Элевейшн", возникшую на основании решения Арбитражного суда г. Москвы от 05.03.2015 года по делу N А40- 205225/114-75-912, которая образовалась в результате наличия спора о качестве выполненных по договору субподряда работ, а не в связи с недостаточностью денежных средств.

При этом, ненадлежащее исполнение обязательств одной из сторон по гражданско-правовой сделке не является следствием не обращения руководителя должника с заявлением о собственном банкротстве.

Кроме того, о ведении хозяйственной деятельности должником в указанный период свидетельствуют и данные бухгалтерского баланса за 2013 -2014 годы, согласно которым активы ООО "Салтыковка" на 31 декабря 2014 года составили 2 339 189 000, 00 тысяч рублей.

Кроме того, к быстрореализуемым активам общества можно отнести суммы, учитываемые в строках 1210, 1230, 1250 бухгалтерского баланса: 420 115 000, 00 + 81 795 000, 00 + 362 000, 00 = 502 272 000 рублей.

Само по себе наличие у должника неисполненных обязательств не свидетельствовало на тот момент о наличии у должника по состоянию на февраль 2014 года признаков неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества, что указывало бы о критическом финансовом положении должника и безусловной обязанности руководителя должника обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Верховного суда РФ N 309-ЭС17-1801 от 20.07.2017 года по делу N А50-5458/15 одного лишь наличия неисполненных денежных обязательств на сумму превышающую 300 000 рублей и сроком более трех месяцев недостаточно для возникновения на стороне должника обязанности по подаче директором должника заявления о признании общества банкротом, поскольку указанные обстоятельства могут иметь лишь временный характер.

Наличие такой задолженности лишь позволяет внешним кредиторам инициировать дело о банкротстве общества-должника.

Арбитражным апелляционным судом учтено также то обстоятельство, что задолженность перед участниками строительства представляет собой обязательство по уплате неустойки за нарушение срока передачи квартир дольщикам.

По смыслу ст. ст. 2, 4, 9 Закона о банкротстве несоблюдение срока ввода дома в эксплуатацию, учитывая финансовые показатели ООО "Салтыковка", не свидетельствует о том, что Общество находилось в такой критической ситуации, что руководителю необходимо было обращаться в суд с заявлением должника в указанную конкурсным управляющим дату - в конце 2014 года.

При этом из представленных Юриновым Е.В. доказательств следует, что им принимались меры по устранению трудностей в завершении строительства жилого дома:

- извещение участников строительства о текущей ситуации с завершением строительства объекта и изменении условий договора долевого участия в части продления сроков передачи объекта; обеспечение оплаты всех необходимых периодических платежей по налогам, взносам, охране объекта, зарплатам и прочему;

- организация подготовки материалов оценки воздействия объекта строительства на окружающую среду, необходимых для предоставления вместе с проектной документацией для проведения общественных обсуждений документов;

- проведение общественных обсуждений на уровне администрации г.о. Балашиха Московской области и Министерства строительного комплекса Московской области РФ по указанным материалам и проектной документации Общества на объект строительства, подтверждается приложениями к пояснениям от 28.03.2022 г. с 5.1 по 5.5;

- сбор и подготовка необходимых документов для проведения государственной экологической экспертизы объекта строительства и документации на объект строительства в Росприроднадзоре, подача документов и получение положительного заключения государственной экологической экспертизы Росприроднадзора по объекту строительства, получение разрешения на строительство в Минстрой Московской области,

- выполнение остатка строительно-монтажных работ по устройству инженерных сетей и сооружений (работа по сетям ВиК, газоснабжения и электроснабжения от МКАД до объекта строительства),

- благоустройство и освещение территории,

- получение разрешений на ввод в эксплуатацию в Минстрое Московской области;

- кадастрирование жилых малоэтажных домов и квартир в них (подтверждается договором N 02-00000336-00 от 20.01.2015 г., протоколом соглашения о договорной цене,

-- согласование получения разрешения на подачу газа в объекты строительства (подтверждается договором подряда N 02-00002941-00 от 16 мая 2016 г, счетом N 100 от 16 мая 2016 г., актом сдачи - приемки работ от 12.08.2016 г.),

-передача объектов строительства управляющей компании.

В период с 2014 по 2018 г. подрядчики произвели комплекс строительных работ по завершению строительства домов, подъездов, благоустройства придомовой территории, кровельные работы, монтаж технологического оборудования.

При указанных обстоятельствах, оценив в совокупности в соответствии со статьей 71 АПК РФ все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о недоказанности вины Юринова Е.В. за необращение в арбитражный суд с заявлением должника.

Указанные обстоятельства не были учтены судом первой инстанции.

Относительно требования конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности за неподачу в суд заявления должника Обществом "Перспектива" арбитражным апелляционным судом установлено, что в материалах настоящего дела нет доказательств, подтверждающих, что ООО "Перспектива" являлось лицом, на которое была возложена обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением должника.

Статья 9 Закона о банкротстве в редакции Федерального закона N 134-ФЗ не возлагала обязанности по принятию решения об обращении в суд с заявлением о банкротстве на участников и учредителей юридического лица.

Предусмотренная абзацем 3 пункта 3.1 статьи 9 Закона о банкротстве обязанность лиц, имеющих право инициировать созыв внеочередного общего собрания акционеров должника, либо иных контролирующих должника лиц потребовать проведения досрочного заседания органа управления должника, уполномоченного на принятие решения о ликвидации должника, для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в случае неисполнения руководителем должника обязанности по обращению в суд с заявлением о признании должника банкротством была введена Законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ, вступившей в силу 30.07.2017 и распространяет свою силу на отношения, возникшие с момента вступления в силу данных изменений, при этом, эти изменения не имеют обратной силы.

Таким образом, ни правовых, ни фактических оснований для привлечения к субсидиарной ответственности участника ООО "Перспектива" по данному основанию нет.

При таких обстоятельствах апелляционный суд отказывает в привлечении к субсидиарной ответственности за неподачу заявления должника Юринова Е.В. и ООО "Перспектива".

Суд первой инстанции привлёк к субсидиарной ответственности Юринова Е.В. также за непередачу конкурсному управляющему документации о финансово-хозяйственной деятельности общества, посчитав доказанными факт не передачи документов и наличие его вины.

Исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд считает указанный вывод суда противоречащим обстоятельствам дела.

В силу пункта 1 статьи 61.11 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Подпункт 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве устанавливает, что пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии следующего обстоятельства - документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Положения подпункта 2 пункта 2 настоящей статьи применяются в отношении лиц, на которых возложены обязанности организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника; ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника (пункт 4 статьи 61.11 Закона о банкротстве).

Согласно абзацу 2 пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Неисполнение руководителем должника указанной обязанности является основанием для его привлечения к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному подпунктом 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве (в редакции от 29.07.2017).

Из смысла подпункта 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве следует, что на руководителя организации-должника возлагается субсидиарная ответственность по ее обязательствам, если первичные бухгалтерские документы или отчетность:

- отсутствуют;

- не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации;

- либо указанная информация искажена.

То есть, для привлечения руководителя к субсидиарной ответственности достаточно установить наличие одного из перечисленных обстоятельств.

Согласно Федеральному закону от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, подлежат оформлению первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Первичные учетные документы, регистры бухгалтерского учета, бухгалтерская отчетность подлежат хранению не менее пяти лет после отчетного года.

Ответственность за ведение бухгалтерского учета и хранение документов бухгалтерского учета возложена на руководителя организации.

Ответственность, предусмотренная подпунктом 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанной обязанности, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе, путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Применительно к правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.11.2012 N 9127/12, руководитель должника может быть привлечен к субсидиарной ответственности за не передачу документации лишь при доказанности совокупности следующих условий:

- объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения руководителем обязательств по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации;

- вины руководителя должника, исходя из того, принял ли он все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации);

- причинно-следственной связи между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 24 Постановления Пленума Верховного Сулда РФ, от 21.12.2017 N 53, следует, что в случае применения при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпций, связанных с непередачей, сокрытием, утратой и ли искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

Как следует из материалов дела, процедура наблюдения в отношении должника была введена 13.12.2016 года.

Решением Арбитражного суда Московской области от 05.02.2018 г., ООО "Салтыковка" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении должника открыто конкурсное производство, арбитражный управляющий Моисеенко А.Н. утвержден исполняющим обязанности конкурсного управляющего.

В соответствии с Актом от 17 апреля 2018 года составленным между бывшим руководителем Юриновым Е.В. и арбитражным управляющим, исполняющим обязанности конкурсного управляющего ООО "Салтыковка" Моисеенко А.Н., Юринов Е.В. передал, а бухгалтер Аксенова А.О., действующая на основании доверенности от имени Моисеенко А.Н. (подтверждается копией письма Моисеенко от 29.06.2018 года), приняла документы ООО "Салтыковка, согласно описи приложения N 1, 141 лист, включающие в себя учредительные документы должника (устав, лист записи в ЕГРЮЛ, свидетельство о постановке на учет), а так же акты и описи приема - передачи документов от генерального директора ООО "Салтыковка" в компании ООО "Бэсткон" и ООО "Кондр", одновременно включающие в себя и разрешительную документацию на строительство (Разрешение на размещение внутриплощадочного газопровода ООО "Салтыковка, схему газопровода в пределах участка строительства и проект "внешние сети водоснабжения) в общем количестве 177 листов (акт приложен в копиях).

Определением Арбитражного суда Московской области от 14.06.2018 года конкурсным управляющим ООО "Салтыковка" была утверждена Синякина Евгения Сергеевна.

Согласно Акту приема передачи документов от 19 июня 2018 года, заключенному между арбитражным управляющим Моисеенко А.Н. и конкурсным управляющим Синякиной Е.С., в соответствии с которым Моисеенко А.Н. передал, а Синякина Е.С. приняла документы в отношении должника в количестве 1503 листа по 388 позициям.

Кроме того, исходящим письмом от 29.06.2018 года с актом приема - передачи документов N 2 от 29 июня 2018 года, арбитражный управляющий Моисеенко А.Н. сообщил Синякиной Е.С., об объектах незавершенного строительства, о наличии перечня и расшифровки дебиторской задолженности, о проведении работ в целях получения разрешения на строительство и получением градостроительного плана земельного участка, о передачи всей бухгалтерской отчетности по приложению N 2 к акту приема передачи документов N 2 от 29 июня 2018 года, а так же передал ей бухгалтерские балансы за 2016-2017 года, бухгалтерский баланс и налоговую декларацию за 2017 год, расчеты страховых взносов и иных бухгалтерских документов ООО "Салтыковка" по 17 позициям в количестве 194 л.

13 июля 2018 года между арбитражным управляющим Моисеенко А.Н. и конкурсным управляющим ООО "Салтыковка" Синякиной Е.С., заключен еще один акт приема - передачи документов, в соответствии с которым Моисеенко А.Н. передал, а Бутовская А.С, действующая по доверенности от 18.06.2018 года от имени Синякиной Е.С. приняла документы ООО "Салтыковка" по 175 позициям в количестве 848 л.

Кроме того, определением Арбитражного суда Московской области по настоящему делу от 28 августа 2018 года отказано Синякиной Е.С. в удовлетворении заявления об истребовании документов от арбитражного управляющего Моисеенко А.Н.

Определением Арбитражного суда Московской области от 29 апреля 2019 года Дородных (Синякина) Е.С. освобождена от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Салтыковка, конкурсным управляющим утвержден Тер-Погосян Д.Б.

Согласно акту приема передачи документов от 07 мая 2019 года, заключенного между арбитражным управляющим Дородных (Синякиной) Е.С. и конкурсным управляющим ООО "Салтыковка" Тер - Погосяном Д.Б., Дородных (Синякина) Е.С. передала, а Тер - Погосян Д.Б. принял документы ООО "Салтыковка".

Определением Арбитражного суда Московской области от 17 марта 2020 года конкурсный управляющий Тер-Погосян Дмитрий Борисович освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Салтыковка".

Определением суда по настоящему делу от 12 октября 2020 года конкурсным управляющим ООО "Салтыковка" утвержден Курочкин Валерий Петрович.

Согласно определению Арбитражного суда Московской области от 24 декабря 2020 года удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего Курочкина В.П. об обязании арбитражного управляющего Тер-Погосяна Д.Б. передать конкурсному управляющему ООО "Салтыковка" Курочкину В.П. документы должника, а именно: бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности, а так же всю документацию, полученную в ходе конкурсного производства.

Заявление об истребовании документов у Юринова Е.В. ни одним из конкурсных управляющих не предъявлялось.

Также конкурсным управляющим в материалы дела не представлено доказательств невозможности ведения процедуры конкурсного производства (мероприятий по формированию конкурсной массы) по делу, возбуждённому в 2018 году.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что Юриновым Е.В. надлежащим образом исполнена обязанность по передаче документов конкурсному управляющему.

Судом первой инстанции данные обстоятельства не были приняты во внимание.

Таким образом, арбитражный апелляционный суд отказывает в привлечении Юринова Е.В. к субсидиарной ответственности за непередачу документов.

Соответственно, определение суда первой инстанции в части привлечения к субсидиарной ответственности Юринова Е.В. и ООО "Перспектива" подлежит отмене с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего.

В остальной части - части отказа в привлечении к субсидиарной ответственности Бетредтинова Р.Х., Денискина Д.Д., Карачинского А.В., Хейфица П.И., ООО ИДК "Бэсткон", ООО "Перспектива", ООО "Бэст Консалтинг" определение отмене не подлежит.

Согласно ст.2 Закона о банкротстве в применимой редакции контролирующее должника лицо - лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем три года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность в силу нахождения с должником в отношениях родства или свойства, должностного положения либо иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности, контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, руководитель должника).

В материалах дела нет доказательств и сведений, подтверждающих, что несостоятельность (банкротство) ООО "Салтыковка" наступила непосредствено в результате деятельности Бетредтинова Р.Х., Денискина Д.Д., Карачинского А.В., Хейфица П.И., ООО ИДК "Бэсткон", ООО "Перспектива", ООО "Бэст Консалтинг".

Арбитражному апелляционному суду такие доказательства также не представлены.

Как установлено судом, часть документов должника была передана в том числе, в ООО ИДК "Бэсткон" и ООО "Бэст Консалтинг".

В обоснование получения документов ООО "Бэст Консалтинг" конкурсный управляющий ссылается на то, что опись приема-передачи должника составлена на фирменном бланке указанной организации.

Однако наличие указания наименования на бланке письма организации не свидетельствует о подчинённости юридического лица.

Также указанное обстоятельство не свидетельствует о получении ООО "Бэст Консалтинг" документов должника.

Кроме того, лица подписавшие опись приема-передачи документов, не являлись сотрудниками ООО "Бэст Консалтинг".

Согласно материалам дела ООО "Бэст Консалтинг" предоставляло консультационные услуги должнику по привлечению клиентов в целях приобретения объектов строительства.

Суд также не находит оснований для привлечения ООО ИДК "Бэсткон" к субсидиарной ответственности.

Установлено, что документы должника передавались в 2016-2017 годах, тогда как датой регистрации указанного лица является 15.03.2018.

Таким образом, ООО ИДК "Бэсткон" не могло участвовать в каких-либо правоотношениях с должником.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что ООО ИДК "Бэсткон" и ООО "Бэст Консалтинг" входят в одну группу лиц с ООО "Офис Цент" также несостоятельна, поскольку не представлено доказательств того, что ООО ИДК "Бэсткон" и ООО "Бэст Консалтинг" имели возможность определять действия должника.

В части заявления о привлечении к ответственности Денискина Д.Д., Карачинского А.В. и Хейфица П.В. конкурсным управляющим в дело не представлены доказательства возложения на них обязанности по контролю за хозяйственной и финансовой деятельностью общества, а также по составлению и хранению документации должника.

Как следует из Единого государственного реестра юридических лиц, размер долей в уставном капитале ООО "Салтыковка" Денискина Д.Д. составляет 17%, Карачинского А.В. 17%, Хейфица П.И. 15%.

Таким образом, учитывая размер доли участия Денискина Д.Д., Карачинского А.В., Хейфица П.В. каждого в отдельности, их нельзя отнести к контролирующим финансово-хозяйственную деятельность должника лицам, поскольку каждый из них не имел возможности влиять на управленческие действия должника.

Кроме того, конкурсный управляющий ссылается на то, что Денискин Д.Д. (50 процентов доли) и Карачинский А.В. (50 процентов доли) являлись учредителями (участниками), а Бетредтинов Р.Х. являлся генеральным директором ООО "Кондр", которому передавалась документация должника.

По мнению конкурсного управляющего, с учётом заинтересованности указанных лиц, имели место согласованные действия по сокрытию документации должника.

В обоснование указанных доводов заявителем представлена копия приложения N 1 к акту от 17.04.2018, а также опись приема-передачи документов от должника в ООО "Кондр".

Из представленных Денискиным Д.Д., Карачинским А.В., Бетредтиновым Р.Х. доказательств следует, что ООО "Кондр" предоставляло должнику услуги по реализации квартир, построенных в жилом комплексе.

Кроме того, деятельность ООО "Кондр" с 2014 года не велась ввиду увольнения всех сотрудников.

В Единый государственный реестр юридических лиц 26.11.2018 внесена запись о ликвидации ООО "Кондр" в связи с не предоставлением бухгалтерской отчётности в течении 12 месяцев.

При указанных обстоятельствах, оценив в совокупности в соответствии со статьей 71 АПК РФ все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд согласен с выводом суда первой инстанции о недоказанности конкурсным управляющим должника оснований для привлечения к субсидиарной ответственности Денискина Д.Д., Карачинского А.В., Хейфица П.В., Бетредтинова Р.Х.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе конкурсного управляющего ООО "Салтыковка" Курочкина В.П. и кредитора Поповой О.Н. о необходимости привлечения к субсидиарной ответственности Бетредтинова Р.Х., Денискина Д.Д., Карачинского А.В. и ООО "Бэст Консалтинг", отклонены арбитражным апелляционным судом.

В пункте 16 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" разъяснено, что под действиями (бездействием) контролирующего лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов следует понимать такие действия (бездействие), которые явились необходимой причиной банкротства должника, то есть те, без которых объективное банкротство не наступило бы.

Суд оценивает существенность влияния действий (бездействия) контролирующего лица на положение должника, проверяя наличие причинно-следственной связи между названными действиями (бездействием) и фактически наступившим объективным банкротством.

Согласно правовой позиции, изложенной в Определении Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 10.11.2021 N 305-ЭС19-14439(3-8) по делу N А40-208852/2015, при разрешении требований о привлечении к субсидиарной ответственности за осуществление деятельности, приведшей к банкротству организации, необходимо исходить из того, что к субсидиарной ответственности могут быть привлечены только те лица, действия которых непосредственно привели к банкротству организации.

При установлении того, повлекло ли поведение ответчиков банкротство должника, необходимо принимать во внимание следующее:

- наличие у ответчика возможности оказывать существенное влияние на деятельность должника;

- реализация ответчиком соответствующих полномочий привела (ведет) к негативным для должника и его кредиторов последствиям; масштаб негативных последствий соотносится с масштабами деятельности должника, то есть способен кардинально изменить структуру его имущества в качественно иное - банкротное - состояние (при этом не могут быть признаны в качестве оснований для субсидиарной ответственности действия по совершению, хоть и не выгодных, но несущественных по своим размерам и последствиям для должника сделок);

- ответчик является инициатором (соучастником) такого поведения и (или) потенциальным выгодоприобретателем возникших в связи с этим негативных последствий.

В материалах дела нет доказательств, на основании которых можно было бы сделать вывод о том, что Бетредтинов Р.Х., Денискин Д.Д., Карачинский А.В. и ООО "Бэст Консалтинг" являлись контролирующими финансово-хозяйственную деятельность ООО "Салтыковка" лицами.

Также ни конкурсным управляющим, ни кредитором не представлены доказательства их вины, совершения ими действий и сделок, повлекших банкротство общества и причине существенного вреда кредиторам (невозможность погашения требований кредиторов).

Арбитражному апелляционному суду такие доказательства также не представлены.

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч. 2 ст. 9 АПК РФ).

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно отказал в привлечении к субсидиарной ответственности Бетредтинова Р.Х., Денискина Д.Д., Карачинского А.В., Хейфиц П.В., ООО ИДК "Бэсткон", ООО "Бэст Консалтинг".

На основании изложенного и руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 4 части 1 статьи 270, пунктом 3 части 4 статьи 272, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 19 апреля 2022 года по делу N А41-3432/15 отменить в части привлечения к субсидиарной ответственности Юринова Е.В. и ООО "Перспектива".

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО "Салтыковка" о привлечении к субсидиарной ответственности Юринова Е.В., ООО "Перспектива" отказать.

В остальной части определение оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

В.П. Мизяк

Судьи

Н.В. Шальнева М.В. Досова