Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 декабря 2022 г. N 09АП-71828/22 по делу N А40-85397/2020

г. Москва

21 декабря 2022 г.

Дело N А40-85397/20

Резолютивная часть постановления объявлена 15 декабря 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 декабря 2022 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Л. Головачевой,

судей Е.В. Ивановой, А.А. Комарова

при ведении протокола секретарем судебного заседания К.Б. Халиловой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО "Гранд Альянс" на определение Арбитражного суда города Москвы от 12.09.2022 по делу N А40-85397/20, вынесенное судьей И.В. Романченко, о признании недействительной сделкой Договор N 1/1/18/БКС от 01.01.2018 года возмездного оказания услуг, заключённый между ООО "БИЗНЕССЕРВИС" и ЗАО "Гранд Альянс", а также осуществленные за период с 06.03.2018 по 17.03.2020 гг. в рамках оспариваемого договора перечисления денежных средств со счетов Должника в пользу Ответчика в размере 40 913 000 (Сорок миллионов девятьсот тринадцать тысяч) рублей 00 коп. и применении последствия недействительности сделки; признании недействительной сделкой Договор N ГА-БКС от 02.04.2019 года возмездного оказания услуг, заключённый между ООО "БИЗНЕССЕРВИС" и ЗАО "Гранд Альянс", а также осуществленное 21.06.2019 года в рамках оспариваемого договора перечисление денежных средств со счета Должника в пользу Ответчика в размере 6 000 000 (Шесть миллионов рублей) рублей 00 коп. и применении последствия недействительности сделки; признании недействительной сделкой Договор NБС03/БКС от 01.01.2018 года возмездного оказания услуг, заключённый между ООО "БИЗНЕССЕРВИС" и ЗАО "Гранд Альянс", а также осуществленное в рамках оспариваемого договора перечисление денежных средств 24.09.2019 года со счета Должника в пользу Ответчика в размере 1 220 000 руб. и применении последствия недействительности сделки. в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Бизнессервис" (ОГРН 1077757972160, ИНН 7701733908)

при участии в судебном заседании: от ООО "СВМ" - Ефимова Е.А. (по дов. от 23.11.22 г.)

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2021 ООО "Бизнессервис" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утвержден Рот Дмитрий Альбертович.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего о признании сделок должника, а именно:

- Договора 1/1/18/БКС от 01.01.2018 года возмездного оказания услуг, заключенного между ООО Бизнессервис и ЗАО Гранд Альянс, а также осуществленные за период с 06.03.2018 по 17.03.2020 гг. в рамках оспариваемого договора перечисления денежных средств со счетов Должника в пользу Ответчика в размере 40 913 000 руб.

- Договора ГА-БКС от 02.04.2019 года возмездного оказания услуг, заключенного между ООО БИЗНЕССЕРВИС и ЗАО Гранд Альянс, а также осуществленное 21.06.2019 года в рамках оспариваемого договора перечисление денежных средств со счета Должника в пользу Ответчика в размере 6 000 000 руб.

- Договора БС03/БКС от 01.01.2018 года возмездного оказания услуг, заключенного между ООО БИЗНЕССЕРВИС и ЗАО Гранд Альянс, а также осуществленное в рамках оспариваемого договора перечисление денежных средств 24.09.2019 года со счета Должника в пользу Ответчика в размере 1 220 000 руб., недействительными и применении последствий недействительности сделок.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 12.09.2022 признана недействительной сделкой Договор 1/1/18/БКС от 01.01.2018 возмездного оказания услуг, заключенный между ООО БИЗНЕССЕРВИС и ЗАО Гранд Альянс, а также осуществленные за период с 06.03.2018 по 17.03.2020 гг. в рамках оспариваемого договора перечисления денежных средств со счетов Должника в пользу Ответчика в размере 40 913 000 рублей 00 коп. Применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с ЗАО Гранд Альянс в пользу ООО БИЗНЕССЕРВИС денежных средств в размере 40 913 000 руб. Признан недействительной сделкой Договор ГА-БКС от 02.04.2019 года возмездного оказания услуг, заключенный между ООО БИЗНЕССЕРВИС и ЗАО Гранд Альянс, а также осуществленное 21.06.2019 года в рамках оспариваемого договора перечисление денежных средств со счета Должника в пользу Ответчика в размере 6 000 000 рублей 00 коп. Применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с ЗАО Гранд Альянс в пользу ООО БИЗНЕССЕРВИС денежных средств в размере 6 000 000 рублей 00 коп. Признан недействительной сделкой Договор БС03/БКС от 01.01.2018 года возмездного оказания услуг, заключенный между ООО БИЗНЕССЕРВИС и ЗАО Гранд Альянс, а также осуществленное в рамках оспариваемого договора перечисление денежных средств 24.09.2019 года со счета Должника в пользу Ответчика в размере 1 220 000 руб. Применены последствия недействительности сделки в виде взыскания с ЗАО Гранд Альянс в пользу ООО БИЗНЕССЕРВИС денежных средств в размере 1 220 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик (далее - апеллянт) обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы от 12.09.2022 отменить, принять новый судебный акт. В обоснование отмены судебного акта заявитель апелляционной жалобы ссылается на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, неполное исследование обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов, изложенных в обжалуемом судебном акте, обстоятельствам дела.

До заседания в суд апелляционной инстанции от ООО "СВМ" поступили пояснения, которые приобщены к материалам спора.

Представитель ООО "СВМ" в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм статьи 156 АПК РФ.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Руководствуясь статьями 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством РФ и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, между ООО "Баркли Констракшн Систем" ("Заказчик", в настоящее время, в связи со сменой наименования - ООО "БИЗНЕССЕРВИС") и ЗАО "Гранд Альянс" заключен Договор N 1/1/18/БКС от 01.01.2018 года возмездного оказания услуг, в соответствии с которым Исполнитель обязуется в течение срока действия настоящего Договора оказывать услуги:

- по сопровождению и обслуживанию действующих кредитных договоров Заказчика и по привлечению банковского финансирования;

- по сопровождению Заказчика в отношениях с некоммерческими организациями, в связи с участием в реестре саморегулируемых организаций (СРО);

- по юридическому сопровождению деятельности Заказчика в отношениях с подрядчиками, страховыми организациями, по сопровождению и участию в переговорах с контрагентами Заказчика;

а Заказчик обязуется принять надлежащим образом оказанные услуги.

Согласно выпискам по расчетным счетам 40702810600020008382, 40702810900020001047, открытым ООО БИЗНЕССЕРВИС в ПАО СБЕРБАНК, а также 40702810300000002236 в АО БАНК ФИНСЕРВИС, 40702810500903016004 в АО Кредит Европа Банк (Россия), 40702810930000001053 ФИЛИАЛ МОСКОВСКИЙ ПАО СКБ-БАНК со счета Должника в адрес ЗАО Гранд Альянс (ОГРН 1057748577886, ИНН 7719568229) в период с 06.03.2018 года по 17.03.2020 гг. были перечислены денежные средства в счет оплаты по Договору 1/1/18/БКС от 01.01.2018 года возмездного оказания услуг, в размере 40 913 000,00 рублей.

Также, 01.01.2018 между ООО "Баркли Констракшн Систем" ("Заказчик", в настоящее время, в связи со сменой наименования, и далее - ООО "БИЗНЕССЕРВИС", Должник) и Закрытым акционерным обществом "Гранд Альянс" (ОГРН 1107746122461, ИНН 7703716249) ("Исполнитель", далее -ЗАО "Гранд Альянс", Ответчик) был заключен Договор N ГА-БКС от 02.04.2019 года возмездного оказания услуг (далее - Договор 2,

Договор возмездного оказания услуг N 2), в соответствии с которым Исполнитель обязуется в течение срока действия настоящего Договора оказать Заказчику консультационные услуги в сфере кредитования, предусмотренные в п.1.2. настоящего Договора, для получения Заказчиком требуемых кредитных продуктов, определённых Приложением N 1 к настоящему Договору, а Заказчик обязуется оплатить оказанные услуги (пункт 1.1 Договора 2).

На основании п.1.2 Договора возмездного оказания услуг N 2 для достижения цели настоящего Договора Исполнитель, основываясь на профессиональном опыте своих сотрудников, обязуется оказать Заказчику следующие консультационные Услуги в сфере кредитования, но не ограничиваясь:

а) Экспресс-анализ и оценка полученных от Заказчика бухгалтерских и финансовых документов, для определения и обоснования финансовых потребностей Заказчика, которые включают в себя анализ и оценку технико-экономического обоснования получения Кредитного продукта, прогноза движения денежных средств (cashflow), финансовой и бухгалтерской отчетности Клиента и прочих документов по усмотрению Исполнителя.

b) Устное консультирование Заказчика по итогам экспресс-анализа полученных документов по вопросам, связанным с окончательным определением финансовых потребностей Заказчика, с целью формирования правильной и достоверной заявки для получения требуемого Кредитного продукта.

c) Составление и согласование (с Заказчиком) краткой презентации о Проекте Заказчика.

d) Предоставление Банкам краткой презентации о Заказчике (его Проекте) и предварительные переговоры с Банками для получения предварительных результатов о возможном получении Заказчиком требуемого Кредитного продукта; получение от Банков предварительных условий кредитования Заказчика или отказов в предоставлении Кредитных продуктов Заказчику, содержащих указание на причины таких отказов.

e) Проведение совместных переговоров с Банками по вопросам прохождения необходимых процедур для получения Кредитного продукта Заказчиком.

f) Внесение изменений (корректирование) бизнес-плана Заказчика, финансовой модели, технико-экономической модели (обоснования) по требованиям, которые предъявляют Банки к подобным документам.

g) Обоснование и дача разъяснений по поданной заявке.

h) Полное информационное сопровождение прохождения заявки Заказчика в Банке на всех этапах до получения им Кредита.

i) Защита заявки Заказчика в Банке.

j) Помощь в выборе страховой компании, аккредитованной в Банке. Проведение переговоров со страховыми компаниями по вопросу страхования имущества, передаваемого в обеспечение исполнения обязательств Заказчика Банку, в том числе по определению стоимости страховой премии по договорам страхования.

k) Консультирование Заказчика по вопросам, которые связаны с обеспечением исполнения им Кредитного договора, в том числе, по выбору оценочной компании для проведения независимой оценки имущества Заказчика, передаваемого в залог.

l) Уведомление Заказчика о принятом Решении Банка (при необходимости).

m) Оказаний иных сопутствующих услуг, непосредственно связанных с оказанием услуг Исполнителем.

Согласно выписке по расчетному счету o40702810930000001053, открытому ООО БИЗНЕССЕРВИС в ФИЛИАЛ МОСКОВСКИЙ ПАО СКБ-БАНК со счета Должника в адрес ЗАО Гранд Альянс (ОГРН 1057748577886, ИНН 7719568229) 21.06.2019 года были перечислены денежные средства в счет оплаты по Договору ГА-БКС от 02.04.2019 года возмездного оказания услуг, в размере 6 000 000,00 рублей.

Также, 01.01.2018 между ООО "Баркли Констракшн Систем" и ЗАО "Гранд Альянс" заключен Договор N БС03/БКС возмездного оказания услуг.

Согласно выписке по расчетному счету 40702810900020001047, открытому ООО БИЗНЕССЕРВИС в ПАО СБЕРБАНК, со счета Должника в адрес ЗАО Гранд Альянс (ОГРН 1107746122461, ИНН 7703716249) 24.09.2019 года были перечислены денежные средства в счет Оплаты за комплексные услуги по Договору БС03/БКС от 01.01.2018 года за июль 2019, в размере 1 220 000,00 рублей.

По мнению конкурсного управляющего должника, оспариваемые договоры и перечисления по ним подлежат признанию недействительными на основании п. 1 и п. 2 ст. 61.2, п. 3 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве), ст.ст. 10, 168, 170 ГК РФ, поскольку документы, подтверждающие реальность договорных отношений между должником и ответчиком, отсутствуют. Спорные договоры заключены и платежи осуществлены в период неплатежеспособности должника, с целью причинить вред имущественным правам кредиторов.

Принимая обжалуемый судебный акт, суд первой инстанции, руководствуясь положениями статей 2, 61.2, 61.3 Закона о банкротстве, позицией, изложенной в пунктах 5-8 постановления Пленума ВАС РФ от 23.12.2010 N 63, исходил из следующего.

Дело о банкротстве ООО "Бизнессервис" возбуждено 01.06.2020.

Договор 1/1/18/БКС возмездного оказания услуг заключен - 01.01.2018 года, оспариваемые платежи в размере 32 000 000,00 рублей по договору совершены Должником менее чем за три года до принятия к производству заявления о признании ООО БИЗНЕССЕРВИС несостоятельным (банкротом) и более чем за год до возбуждения производства по делу о банкротстве (в период с 06.03.2018 по 24.04.2019 гг.), то есть в период подозрительности, установленный п.2 ст.61.2 Закона о банкротстве, кроме того, перечисления денежных средств в размере 5 000 000,00 рублей, за период с 10.06.2019 по 18.10.2019 гг., совершены в период подозрительности, предусмотренный пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

Договор N ГА-БКС возмездного оказания услуг заключен 02.04.2019 года, оспариваемый платеж 21.06.2019 года по договору в размере 6 000 000,00 рублей совершен Должником в период подозрительности, предусмотренный пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, т.е. в течение года до возбуждения производства по делу о банкротстве.

Договор БС03/БКС возмездного оказания услуг заключен - 01.01.2018 года, оспариваемый платеж 24.09.2019 года по договору в размере 1 220 000,00 рублей совершен Должником в период подозрительности, предусмотренный пунктом 1 статьи 61.2 Закона о банкротстве, т.е. в течение года до возбуждения производства по делу о банкротстве.

Как следует из заявления конкурсного управляющего должника, начиная с 2017 г. ООО "Бизнессервис" является неплатежеспособным обществом с неудовлетворительной структурой баланса.

Указанный довод подтверждается расчетом коэффициентов, проведенным заявителем в соответствии с Правилами проведения арбитражными управляющими финансового анализа, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 25.06.2003 N 367.

Неплатежеспособность компании характеризуется коэффициентом абсолютной ликвидности, который согласно п. 2 Приложения 1 к Правилам проведения финансового анализа показывает, какая часть краткосрочных обязательств может быть погашена немедленно, и рассчитывается как отношение наиболее ликвидных оборотных активов к текущим обязательствам должника.

Значение коэффициента признается достаточным, если составляет 0,20-0,25. При значении данного коэффициента меньше, чем 0,2 - лицо считается неплатежеспособным, что подтверждается сложившейся судебной практикой.

Суд первой инстанции установил, что исходя их данных бухгалтерской отчетности ООО "Бизнессервис", по состоянию на 2017 г. коэффициент абсолютной ликвидности равнялся 0,0536, по состоянию на 2018 г. - 0,0634.

Таким образом, на дату совершения оспариваемых сделок у должника имелись признаки неплатежеспособности, деятельность должника носила убыточный характер.

Кроме того, на момент их совершения, у должника имелись неисполненные обязательства перед кредиторами, чьи требования включены в реестр требований кредиторов должника по настоящему делу.

В силу Закона о банкротстве обязанность доказывания неосведомленности о неплатежеспособности должника лежит на заинтересованном лице.

Таких доказательств ЗАО "Гранд Альянс" не представило.

Доказательств, подтверждающих встречность исполнения (оказания услуг) со стороны ЗАО "Гранд Альянс", ответчиком не представлено.

Ввиду изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу, об отсутствии оснований для должника по осуществлению спорных перечислений, об отсутствии его возмездности. Целью заключения Договора N 1/1/18/БКС возмездного оказания услуг от 01.01.2018 и совершения спорных платежей по нему в размере 37 000 000,00 рублей, совершенных в период с 06.03.2018 по 17.03.2020, Договора N ГА-БКС возмездного оказания услуг заключен 02.04.2019 года и совершения платежа 21.06.2019 года по договору в размере 6 000 000,00 руб., Договора N БС03/БКС возмездного оказания услуг от 01.01.2018 года, платеж по нему от 24.09.2019 года по договору в размере 1 220 000,00 руб. является незаконный вывод денежных средств и как следствие умышленное причинение вреда имущественным правам ООО "Бизнессервис" и его кредиторам.

Таким образом, судом установлено, что указанные сделки подпадает под совокупность требований указанных в п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве и подлежат признанию недействительными по данному основанию.

Кроме того, оспариваемые платежи, осуществленные в рамках Договора N 1/1/18/БКС возмездного оказания услуг от 01.01.2018 за период с 10.06.2019 по 18.10.2019, осуществленный 21.06.2019 в рамках Договора N ГА-БКС возмездного оказания услуг, осуществленный 24.09.2019 в рамках Договора NБС03/БКС возмездного оказания услуг от 01.01.2018 года также подлежат признанию недействительными на основании п. 1 ст. 61.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку доказательства того, что должник получил равноценное встречное исполнение по сделкам, отсутствует.

Оспариваемые платежи, осуществленные в рамках Договора N 1/1/18/БКС возмездного оказания услуг от 01.01.2018 за период с 70.02.2020 по 17.03.2020 на сумму 3 913 000 руб. подлежат признанию недействительными на основании п. 3 ст. 61.3 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку на момент проведения данных платежей у должника имелись иные неисполненные обязательства, требования по которым на настоящий момент выключены в реестр требований кредиторов. Таким образом, совершение указанных платежей привело к тому, что ответчику оказано предпочтение перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований.

Учтя положения статей 10, 168, 170 ГК РФ, суд первой инстанции указал, что оспариваемые сделки совершена без встречного исполнения, нарушая интересы иных кредиторов, подлинная воля сторон при совершении спорных сделок была направлены на безвозмездный вывод денежных средств должника.

Апелляционный суд соглашается с выводами суда первой инстанции.

Апеллянт в своей жалобе ссылается на новые доказательства, которые не содержатся в материалах спора.

В силу статьи 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него.

Доказательства невозможности представить данные документы в суд первой инстанции апеллянт не представил, таким образом, апелляционный суд не может принять их во внимание, как и отсутствуют основания для их приобщения к данному спору.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (статья 9 АПК РФ).

Апелляционный суд отмечает, что Должник и ЗАО "Гранд Альянс" являются аффилированными лицами в соответствии со статьей 19 Закона о банкротстве через конечного бенефициара Казинец Л.А.

ЗАО "Гранд Альянс" (ИНН 7719568229) значится в ЕГРЮЛ управляющей компанией ЗАО "СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ БАРКЛИ" (ИНН 7718111253).

Совладельцем (50% в уставном капитале) ЗАО "СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ БАРКЛИ" (ИНН 7718111253) является с 13.09.2002.

До 31.05.2018 управляющей компанией Должника было АО "БАРКЛИ", председатель правления которого с 10.12.2015 Казинец Л.А.

Апелляционный суд отмечает, что фактически апелляционная жалоба основана на том, что имело место встречное представление. Между тем, данный вывод опровергается материалами спора и выводами суда первой инстанции.

Иные доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 АПК РФ, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 12.09.2022 по делу N А40-85397/20 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО "Гранд Альянс" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Л. Головачева

Судьи

Е.В. Иванова А.А. Комаров