Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 декабря 2022 г. N 09АП-71626/22 по делу N А40-142027/2022

г. Москва

23 декабря 2022 г.

Дело N А40-142027/22

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Захаровой Т.В.,

рассмотрев без вызова сторон апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Экспотур" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 03.10.2022, принятое в порядке упрощенного производства по делу N А40-142027/22,

по исковому заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Восьмая заповедь" (ОГРН 1149204026982, ИНН 3459070255)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Экспотур" (ОГРН 1057748926630, ИНН 7701626600)

третье лицо: Магомедов М.Г.

о взыскании компенсации,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Восьмая заповедь" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Обществу с ограниченной ответственностью "Экспотур" (далее - ответчик) о взыскании компенсации в размере 150 000 рублей.

Определением арбитражного суда первой инстанции от 05 июля 2022 года исковое заявление принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства в соответствии с главой 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), о чем стороны извещены надлежащим образом.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 03.10.2022 суд первой инстанции иск удовлетворил.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение отменить, принять по делу новый судебный акт, об отказе в удовлетворении исковых требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылается на нарушение судом норм материального и процессуального права, на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу (www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии с положениями части 6 статьи 121 АПК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 272.1 АПК РФ апелляционные жалобы на решения арбитражного суда по делам, рассмотренным в порядке упрощенного производства, рассматриваются в суде апелляционной инстанции судьей единолично без вызова сторон по имеющимся в деле доказательствам.

От истца поступили письменные пояснения на апелляционную жалобу, в которых он против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, указав на отсутствие правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно проверив в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ законность и обоснованность принятого по делу решения, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, считает, что оснований для отмены или изменения решения суда от 03.10.2022 не имеется, на основании следующего.

В обоснование заявленных исковых требований истец указал, что Администратором и владельцем сайга с доменным именем itmexpo.ru является Открытое акционерное общество "Экспотур", что подтверждается: Распечатанной страницей сайта whoisservice.ru с выпиской из WHOIS по доменному имени itmexpo.ru; Скриншотами главной страницы сайта с доменным именем itmexpo.ru, расположенной по адресу https://www.itmexpo.ru/, согласно которым на сайте с доменным именем itmexpo.ru, содержится информация, идентифицирующая владельца данного сайта, которым является ответчик, а именно указаны: ОГРН, ИНН, КПП, юридический адрес ответчика.

На странице сайта с доменным именем itmexpo.ru, расположенной по адресу https://www.itmexpo.ru/media/news/68201/, была размещена информация с названием "С чем приехали на "Интурмаркет" представители разных регионов и стран", что подтверждается скриншотами страницы сайта с доменным именем itmexpo.ru, расположенной по адресу https://www.itmexpo.ru/media/news/68201/, в которой было размещено аудиовизуальное произведение, на заставке которого использовано фотографическое произведение с изображением Сулакского каньона.

Автором вышеуказанного фотографического произведения является Магомедов Мурад Гасбуллаевич, что подтверждается нотариальным протоколом осмотра доказательств от 20 мая 2022 года, зарегистрированным в реестре под номером N 34/84-н/34-2022-2-858.

При использовании вышеуказанного фотографического произведения на странице сайта с доменным именем itmexpo.ru, расположенной по адресу https://www.itmexpo.ru/media/news/68201/, были нарушены исключительные права.

Нарушения заключаются в следующем: без согласия и разрешения правообладателя были осуществлена переработка фотографического произведения (создано производное произведение, а именно спорное фотографическое произведение было использовано для создания аудиовизуального произведения, а также на спорное фотографическое произведение нанесены надписи и графические элементы), без согласия и разрешения правообладателя было осуществлено воспроизведение произведения путем его записи в ЭВМ, и доведение до всеобщего сведения фотографического произведения путем размещения на странице сайта с доменным именем itmexpo.ru. расположенной по адресу https://www.itmexpo.ru/media/news/68201/.

По Договору N ДУ-190422 доверительного управления исключительными правами на фотографические произведения от 19 апреля 2022 года, Магомедов Мурад Гасбуллаевич (Учредитель управления) осуществил передачу исключительного права на вышеуказанное фотографическое произведение истцу (Доверительному управляющему) в доверительное управление

Истец, являясь Доверительным управляющим исключительным правом на фотографическое произведение, является надлежащим истцом.

Направленная истцом в адрес ответчика претензия была оставлена без удовлетворения.

В связи с изложенным истец обратился с настоящим иском в суд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1229 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданин или юридическое лицо, обладающие исключительным правом на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации (правообладатель), вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

Правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации. Отсутствие запрета не считается согласием (разрешением).

Другие лица не могут использовать соответствующие результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя, за исключением случаев, предусмотренных Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 1259 Гражданского кодекса Российской Федерации произведения изобразительного искусства относятся к объектам авторских прав.

Пунктом 1 статьи 1270 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что автору произведения или иному правообладателю принадлежит исключительное право использовать произведение в соответствии со статьей 1229 этого Кодекса в любой форме и любым не противоречащим закону способом (исключительное право на произведение), в том числе способами, указанными в пункте 2 данной статьи.

В соответствии со статьей 1250 Гражданского кодекса Российской Федерации интеллектуальные права защищаются способами, предусмотренными Кодексом, с учетом существа нарушенного права и последствий нарушения этого права.

Статьей 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что защита исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации осуществляется, в частности, путем предъявления требования о возмещении убытков - к лицу, неправомерно использовавшему результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без заключения соглашения с правообладателем (бездоговорное использование) либо иным образом нарушившему его исключительное право и причинившему ему ущерб.

В соответствии с пунктом 3 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, предусмотренных этим Кодексом для отдельных видов результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, при нарушении исключительного права правообладатель вправе вместо возмещения убытков требовать от нарушителя выплаты компенсации за нарушение указанного права. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. При этом правообладатель, обратившийся за защитой права, освобождается от доказывания размера причиненных ему убытков.

Размер компенсации определяется судом в пределах, установленных Гражданского кодекса Российской Федерации, в зависимости от характера нарушения и иных обстоятельств дела с учетом требований разумности и справедливости.

Статьей 1301 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в случаях нарушения исключительного права на произведение автор или иной правообладатель наряду с использованием других применимых способов защиты и мер ответственности, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации (статьи 1250, 1252 и 1253), вправе в соответствии с пунктом 3 статьи 1252 Гражданского кодекса Российской Федерации требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации: в размере от десяти тысяч рублей до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда; в двукратном размере стоимости экземпляров произведения или в двукратном размере стоимости права использования произведения, определяемой исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за правомерное использование произведения.

Истец настоящим исковым заявлением просит взыскать с ответчика компенсацию за нарушение авторских прав на произведение в размере 150 000 рублей, сходя из следующего:

- за доведение до всеобщего сведения фотографического произведения, компенсацию в размере: 25 000 * 2 = 50 000 рублей, в соответствии с подпунктом 3 статьи 1301 ГК РФ;

- за переработку фотографического произведения (создание производного произведения, а именно спорное фотографическое произведение было использовано для создания аудиовизуального произведения, а также на спорное фотографическое произведение нанесены надписи и графические элементы): 25 000 * 2 = 50 000 рублей, в соответствии с подпунктом 3 статьи 1301 ГК РФ;

- за воспроизведение фотографического произведения путем его записи в ЭВМ, компенсацию в размере: 25 000 * 2 = 50 000 рублей, в соответствии с подпунктом 3 статьи 1301 ГК РФ.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, установив, что факт нарушения ответчиком авторских прав на фотографическое произведение истца подтвержден материалами дела, суд первой инстанции удовлетворил исковые требования.

Доводы апелляционной жалобы ответчика подлежат отклонению по следующим основаниям.

Авторство Магомедова Мурада Гасбуллаевича подтверждается нотариальным протоколом осмотра доказательств от 20 мая 2022 года, зарегистрированным в реестре под N 34/84-н/34-2022-2-858 (Приложение N 4 - к исковому заявлению), согласно которому нотариусом г. Волгограда был произведен осмотр фотографического произведения идентичного фотографическому произведению, использованному ответчиком, в формате jpg, а именно полноразмерного оригинала фотографического произведения с именем "IMG_8281-_1.jpg", в свойствах которого указаны: автор фотографического произведения - Мурад Магомедов, дата создания фотографического произведения - 13 октября 2018 года 11 часов 59 минут; размер (разрешение) фотографического произведения: 5616 х 3744 пикселей (Приложение N N 1-2 (Листы N N 2-3) вышеуказанного Протокола).

Данное доказательство ответчиком не оспорено, ответчик лишь ставит принадлежность авторского права под сомнение.

Довод ответчика о том, что его деятельность не направлена на извлечение прибыли, а размещение спорного фотографического произведения носило социальный характер, подлежит отклонению.

Ответственность за нарушение исключительных прав наступает независимо от цели использования в силу статьи 1229 ГК РФ и 1270 ГК РФ.

Таким образом, не имеет значения, в каких целях использовалось фотографическое произведение нарушителями авторских прав, если оно использовалось без согласия правообладателя, либо с нарушением условий использования результатов интеллектуальной деятельности, установленных статьей 1274 ГК РФ.

Ответчик, будучи коммерческой организацией, осуществляет, помимо деятельности в области туризма за вознаграждение или на договорной основе, рекламную деятельность и заинтересован в размещении на сайте интересных и актуальных материалов с тем, чтобы росла посещаемость его сайта, напрямую влияющая на интерес к сайту рекламодателей.

Кроме того, ответчик, являясь субъектом предпринимательской деятельности, при той степени разумности и осмотрительности, какая от него требовалась при данных обстоятельствах, мог и должен был осуществлять контроль за размещаемой в отношении него информацией на соответствующих сайтах и в газетах.

Таким образом, лицу, осуществляющему предпринимательскую деятельность, надлежит действовать с той степенью заботливости и осмотрительности, какая от него требуется по характеру обязательства и условиям оборота.

Довод ответчика о том, что фотографическое произведение находится в свободном доступе, поэтому, по мнению ответчика, это дает ему право на использование фотографического произведения без согласия автора и без выплаты ему вознаграждения, подлежит отклонению.

Согласно Постановлению Верховного Суда РФ от 23 апреля 2019 года N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", сеть "Интернет" и другие информационно-телекоммуникационные сети не относятся к местам, открытым для свободного посещения, по смыслу статьи 1276 ГК РФ.

Таким образом, если ответчик и скопировал фотографическое произведение из сети "Интернет", то, согласно действующему законодательству РФ, данный факт не освобождает ответчика от ответственности.

Более того, согласно статье 1271 ГК РФ, правообладатель вправе, но не обязан использовать знак охраны авторского права.

Согласно статье 1265 ГК РФ, автор вправе использовать или разрешать использование произведения под своим именем, под вымышленным именем (псевдонимом) или без указания имени, то есть анонимно.

Таким образом, отсутствие сведений об авторстве также не освобождает ответчика от ответственности.

Именно лицо, изъявившее намерение использовать фотографическое произведение обязано установить автора. Эта обязанность установлена законодателем.

Согласно положениям пункта 1 статьи 1274 ГК РФ, допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения использование результата интеллектуальной собственности, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования.

Как разъяснено в подпункте "а" пункта 98 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23 апреля 2019 года N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации" (далее по тексту - Постановление N 10), при применении норм пункта 1 статьи 1274 ГК РФ, определяющих случаи, когда допускается свободное использование произведения без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты вознаграждения, но с обязательным указанием имени автора, произведение которого используется, и источника заимствования, необходимо иметь ввиду, что допускается возможность цитирования любого произведения, в том числе фотографического, если это произведение было правомерно обнародовано и если цитирование осуществлено в целях и в объеме, указанных в данной норме.

Аналогичный правовой подход содержится в определении Верховного суда Российской Федерации от 25.04.2017 N 305-ЭС16-18302 по делу N А40-142345/2015, согласно которому, любые произведения науки, литературы и искусства, охраняемые авторскими правами, в том числе фотографические произведения, могут быть свободно использованы без согласия автора и выплаты вознаграждения при наличии четырех условий:

- использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях;

- с обязательным указанием автора;

- с обязательным указанием источника заимствования;

- в объеме, оправданном целью цитирования.

При этом цитирование допускается, если произведение, в том числе фотография, на законных основаниях стало общественно доступным.

Такое свободное использование допускается при одновременном соблюдении лицом, использующим результаты интеллектуальной деятельности, всех четырех вышеуказанных условий.

Таким образом, использование фотографического произведения, автором которого является Магомедова Мурада Гасбуллаевича, на странице сайта с доменным именем itmexpo.ru, расположенной по адресу https://www.itmexpo.ru/media/news/68201/, является незаконным, так как автор фотографического произведения и источник заимствования указаны не были.

Доводы апелляционной жалобы ответчика о завешенном размере компенсации подлежат отклонению по следующим основаниям.

Как следует из разъяснений, изложенных в пункте 62 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.04.2019 N 10 "О применении части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", рассматривая дела о взыскании компенсации, суд, по общему правилу, определяет ее размер в пределах, установленных ГК РФ (абзац второй пункта 3 статьи 1252).

Суд определяет размер подлежащей взысканию компенсации и принимает решение (статья 196 ГПК РФ, статья 168 АПК РФ), учитывая, что истец представляет доказательства, обосновывающие размер компенсации (абзац пятый статьи 132, пункт 1 части 1 статьи 149 ГПК РФ, пункт 3 части 1 статьи 126 АПК РФ), а ответчик вправе оспорить как факт нарушения, так и размер требуемой истцом компенсации (пункты 2 и 3 части 2 статьи 149 ГПК РФ, пункт 3 части 5 статьи 131 АПК РФ).

Размер подлежащей взысканию компенсации должен быть судом обоснован.

При определении размера компенсации суд учитывает, в частности, обстоятельства, связанные с объектом нарушенных прав (например, его известность публике), характер допущенного нарушения (в частности, размещен ли товарный знак на товаре самим правообладателем или третьими лицами без его согласия, осуществлено ли воспроизведение экземпляра самим правообладателем или третьими лицами и т.п.), срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, наличие и степень вины нарушителя (в том числе носило ли нарушение грубый характер, допускалось ли оно неоднократно), вероятные имущественные потери правообладателя, являлось ли использование результатов интеллектуальной деятельности или средств индивидуализации, права на которые принадлежат другим лицам, существенной частью хозяйственной деятельности нарушителя, и принимает решение исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Истец, воспользовавшись правом, установленным статьей 1301 ГК РФ, заявил о взыскании с ответчика компенсацию исходя из следующего расчета:

- за доведение до всеобщего сведения фотографического произведения, компенсацию в размере: 25 000 * 2 = 50 000 рублей, в соответствии с подпунктом 3 статьи 1301 ГК РФ;

- за переработку фотографического произведения (создание производного произведения, а именно спорное фотографическое произведение было использовано для создания аудиовизуального произведения, а также на спорное фотографическое произведение нанесены надписи и графические элементы): 25 000 * 2 = 50 000 рублей, в соответствии с подпунктом 3 статьи 1301 ГК РФ;

- за воспроизведение фотографического произведения путем его записи в ЭВМ, компенсацию в размере: 25 000 * 2 = 50 000 рублей, в соответствии с подпунктом 3 статьи 1301 ГК РФ;

Итого: 50 000 + 50 000 + 50 000 = 150 000 рублей.

По мнению апелляционного суда, суд первой инстанции правомерно взыскал сумму компенсации в полном объеме, учитывая фактические обстоятельства дела, характер нарушения.

Также следует отметить, что определение размера подлежащей взысканию компенсации осуществлено судом первой инстанции с учетом разъяснений, изложенных в пункте 62 Постановления Пленума ВС РФ от 23.04.2019 г. N 10, в рамках своих полномочий на основании исследования и оценки представленных в материалы дела доказательств в совокупности, а взысканная с ответчика сумма компенсации мотивирована надлежащим образом, признана соразмерной допущенному нарушению и разумной с учетом представленных доказательств.

Таким образом, оснований для отмены решения суда первой инстанции по доводам жалобы, а также безусловных, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Расходы по госпошлине в соответствии со ст. 110 АПК РФ возлагаются на заявителя жалобы.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 03.10.2022 по делу N А40-142027/22 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Судья

Т.В. Захарова