Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 января 2023 г. N 09АП-63983/22 по делу N А40-205824/2021

31 января 2023 г.

дело N А40-205824/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 24.01.2023 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 31.01.2023 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузнецовой Е.Е.,

судей Новиковой Е.М., Семёновой А.Б.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Егоровой Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Истца, Ответчика и 1-го Третьего лица на решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.07.2022 г. (резолютивная часть от 19.07.2022 г.) по делу N А40-205824/2021

по спору с участием:

истец Высший исполнительный орган государственной власти города Москвы - Правительство Москвы (ОГРН 1027739813507)

ответчик ООО "Монах Инвестинг" (ОГРН 1187746408046)

третьи лица: 1 - Департамент городского имущества г. Москвы (ОГРН 1037739510423), 2 - Государственное унитарное предприятие города Москвы "Спорт-Центр" (ОГРН 1037708042426)

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца и 1-го третьего лица: Аугулис Р.Р. по дов. от 01.12.2022 г., 22.12.2022 г.,

от ответчика: Аленин И.Г. по дов. от 12.12.2022 г., Орлова К.Ю. по дов. от 04.10.2022 г.,

от 2-го третьего лица: Плотникова К.В. по дов. от 17.01.2023 г.,

УСТАНОВИЛ:

Правительство Москвы предъявило ООО "Монах Инвестинг", с учетом принятия судом изменения иска (т. 5 л.д. 8-9), о взыскании неосновательного обогащения в размере 290 036 379,65 руб. в связи с использованием Ответчиком в период с 25.02.2019 г. по 21.07.2021 г. находящегося в общей долевой собственности Истца и Ответчика объекта недвижимости по адресу: Москва, Зеленый проспект, д. 10Б, и начисленных за соответствующий период процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 40 080 231,29 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы, объявленным в порядке ч. 2 ст. 176 АПК РФ 19.07.2022 г., изготовленным в полном объеме 26.07.2022 г. (т. 7 л.д. 115-119), иск удовлетворен в части неосновательного обогащения в размере 290 036 379,65 руб.

На решение Истцом, Ответчиком и 1-м Третьим лицом поданы апелляционные жалобы.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции заявители требования и доводы своих жалоб поддержали, 2-е Третье лицо поддержало позицию Истца.

Суд апелляционной инстанции, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции, полагает его подлежащим изменению.

Комитетом государственного строительного надзора в городе Москве выдано Разрешение от 29.12.2011 г. N RU77177000-003849 (т. 2 л.д. 113-116) на ввод в эксплуатацию объекта капитального строительства - физкультурно-оздоровительного комплекса по адресу: г. Москва, Зеленый проспект, 10Б (далее - объект).

Объект создан в результате реализации заключенного между Правительством Москвы и ООО "Апогей" (инвестор) Инвестиционного контракта от 15.04.2002 г. N 2-П-2002 (реестровый номер 12-004142-5301-0013-00001-02).

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 26.04.2016 г. по делу N А40-229819/2015 (т. 2 л.д. 117-123) доли в праве собственности на созданный в результате реализации инвестиционного проекта распределены: в собственность города Москвы - 4/10 долей, в собственность инвестора - 6/10 долей.

Инвестор единолично эксплуатировал здание под размещение в нем физкультурно-оздоровительного комплекса (аквапарка "Карибия").

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 05.09.2019 г. по делу N А40-72719/2019 с инвестора в пользу Правительства Москвы взыскано 40 861 924,07 руб. компенсации за пользование принадлежащих городу Москве 4/10 долей в праве общей долевой собственности на здание за период с 11.11.2013 г. по 25.08.2016 г.

С 25.02.2019 г. право собственности ООО "Апогей" перешло к ООО "Монах Инвестинг" (запись в ЕГРН за N 77:02:0010009:3621-77/002/2017-9) (т. 3 л.д. 1-3).

Письмами исх. от 06.02.2020 г. N 02-290-005/02-20 и исх. от 21.09.2020 г. N 65 ООО "Монах Инвестинг" предложило Правительству Москвы определить порядок пользования общим имуществом.

Соглашение о порядке пользования участниками долевой собственности не достигнуто.

Правительство Москвы не внесло предложений по иному способу использованию общего имущества.

ООО "Монах Инвестинг" в своей предпринимательской деятельности продолжило использовать здание под размещение в нем физкультурно-оздоровительного комплекса.

В связи с чем в силу ст. 1102 ГК РФ ООО "Монах Инвестинг" должно компенсировать городу Москве часть дохода (за вычетом расходов), который ООО "Монах Инвестинг" получает или должен был получить от использования общей собственности, в размере, пропорциональном размеру доли города Москвы.

Наиболее распространенным способом определения размера дохода от использования здания, находящегося в общей собственности, является определение размера платы, которая должна быть получена от сдачи его в аренду, за вычетом эксплуатационных расходов.

Согласно Выписке из технического паспорта на здание, выданной ГБУ "МосгорБТИ" (т. 5 л.д. 26), по состоянию на 28.07.2021 г. общая площадь здания составляет 22 729,70кв.м.

Согласно Экспликации к поэтажному плану здания (строения) от 15.03.2022 г., выданной ГБУ "МосгорБТИ" (т. 5 л.д. 15-25), общая площадь здания составляет 22 729,7кв.м., в т.ч. нежилые помещения 22 729,7кв.м.; в общую площадь здания не включены помещения площадью 1 533,6кв.м., в т.ч. техподполье 1 525,8кв.м., прочие 7,8кв.м. (т. 5 л.д. 25- оборот).

Правительство Москвы исчисляет размер компенсации от величины арендной платы за совокупную площадь 24 263,3кв.м., включающую как помещения 24 263,3кв.м., относящиеся к общей площади здания, так и иные помещения 1 533,6кв.м., не относящиеся к общей площади здания (22 729,7кв.м. + 1 533,6кв.м. = 24 263,3кв.м.).

Размер арендной платы Правительство Москвы подтверждает ссылкой на Отчет от 12.04.2022 г., выполненный ООО "Центр оценки "Аверс" (т. 5 л.д. 27-157), согласно которого арендная плата за объект общей площадью 24 263,3кв.м. (без учета коммунальных и эксплуатационных расходов) составляет по состоянию на 31.03.2021 г. в год 301 776 716 руб. без учета НДС или 362 132 059,20 руб. с учетом НДС (т. 5 л.д. 85).

Полагая, что 4/10 доли в общей площади объекта эквивалентно 9 705,32кв.м. (24 263,3кв.м. / 10 * 4 = 9 705,32кв.м.), город Москва получает размер арендной платы за период с 25.02.2019 г. по 21.07.2021 г. равным 290 036 379,65 руб. (расчет - т. 5 л.д. 11).

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования в части основного долга в полном объеме, исходил из достоверности Отчета от 12.04.2022 г. и правильности выполненного Истцом расчета размера компенсации.

Суд апелляционной инстанции полагает, что как Отчет от 12.04.2022 г. не является достоверным, так и выполненный Истцом расчет размера компенсации является неправильным.

Во-первых, как в расчете размера прибыли от использования объекта, приходящейся на долю города Москвы, выполненном Правительством Москвы, так и в Отчете от 12.04.2022 г. рыночной стоимости платы за пользование объекта на условиях аренды, площадь объекта необоснованно принята равной 4 263,3кв.м., что является неправильным.

Помещения техподполья не включаются в общую площадь здания, поскольку они не могут быть использованы для нахождения в них людей, для прохода через них людей ни как основные помещения, ни как вспомогательные помещения.

Техподполье предназначено не для людей, а для инженерных коммуникаций (водопроводных и канализационных труб, кабель-каналов), защищает нижние части стен и нулевое перекрытие цоколя от воздействия влажного грунта и холода, позволяет оперативно добираться до коммуникаций, производить их ремонт и замену.

Согласно Приложения Б "Термины и определения" СП 118.13330.2012, техническое подполье - это пространство между перекрытием первого или цокольного этажа и поверхностью грунта для размещения трубопроводов инженерных систем.

В общей площади здания при его техническом учете не учитываются площади техподполья, лоджий, которые также не формируют кадастровую стоимость объекта, налогооблагаемую базу.

Соответственно, для целей определения размера прибыли от использования объекта, приходящейся на долю города Москвы, должны приниматься во внимание только те помещения, которые включены в общую площадь здания, т.е. без учета площадей техподполья и иных, не включаемых в общую площадь.

Согласно Выписке из ЕГРН (т. 3 л.д. 1-37) город Москвы и ООО "Монах Инвестинг" являются правообладателями общей долевой собственности (4/ 10 и 6/ 10 соответственно) на нежилое здание площадью 22 563,3кв.м. (т. 3 л.д. 1).

Разница между общей площадью здания по Выписке из ЕГРН (22 563,3кв.м.) и общей площадью здания по данным БТИ (22 729,7кв.м.), составляющая 166,4кв.м., также не должна приниматься во внимание для целей определения размера прибыли от использования объекта, приходящейся на долю города Москвы.

Поскольку ни город Москва, ни ООО "Монах Инвестинг" своих прав на данные помещения не заявили, не зарегистрировали.

Следовательно, в расчете размера прибыли от использования объекта, приходящейся на долю города Москвы, должна учитываться общая площадь здания 22 563,3кв.м.

Тогда как в Отчете от 12.04.2022 г. определена рыночная стоимость платы за пользование на условиях аренды объектом общей площадью 24 263,3кв.м.

Во-вторых, в Отчете от 12.04.2022 г. определена рыночная стоимость арендной платы по состоянию на 31.03.2021 г.

При этом Правительство Москвы необоснованно применило указанную величину арендной платы, определенную по состоянию на 31.03.2021 г., к предшествующему периоду начиная с 25.02.2019 г.

В третьих, в Отчете от 12.04.2022 г. при определении рыночной стоимости арендной платы по состоянию на 31.03.2021 г. не учтено то обстоятельство, что Указом Мэра Москвы от 05.03.2020 г. N 12-УМ (в ред. от 23.03.2020 г.) "О введении режима повышенной готовности" с 23.03.2020 г. в городе Москве временно приостановлено проведение досуговых мероприятий с участием граждан, в т.ч. в сфере культуры, физической культуры и спорта, выставочной, развлекательной и просветительской деятельности, и только с 23.06.2020 г. была возобновлена работа объектов общественного питания, фитнес-клубов, бассейнов и иных физкультурно-оздоровительных центров Указом Мэра Москвы от 22.06.2020 г. N 74-УМ "О внесении изменений в указы Мэра Москвы от 05.03.2020 г. N 12-УМ и от 08.06.2020 г. N 68-УМ".

В Отчете от 12.04.2022 г. при определении рыночной стоимости арендной платы по состоянию на 31.03.2021 г. не учтено то обстоятельство, что и после отмены с 23.06.2020 г. приостановления проведения досуговых мероприятий в городе Москве, фактически посещение подобных мероприятий резко снизилось по сравнению с тем, что имело место до введения ограничений в связи с короновирусной инфекцией.

Так, только с 15.03.2022 г. в связи с принятием Указа Мэра Москвы от 14.03.2022 г. N 14-УМ "О признании утратившими силу отдельных положений указа Мэра Москвы от 08.06.2020 г. N 68-УМ", было отменено:

- использование средств индивидуальной защиты органов дыхания (маски, респираторы) в случаях посещения зданий, строений, сооружений (помещений в них), в которых осуществляется реализация товаров, работ, услуг гражданам;

- соблюдение социального дистанцирования.

При этом согласно Рекомендациям по организации работы аквапарков в условиях рисков распространения новой короновирусной инфекции (COVID-19) MP 3.1/2.1.0204-20, утвержденным Роспотребнадзором 23.07.2020 г., с 27.07.2020 г. аквапарки города Москвы были обязаны ограничить доступ посетителей на более 50% от вместимости объекта, и указанные ограничения по доступу посетителей были сняты только 02.07.2022 г.

ООО "Монах Инвестинг" представило контр-расчет, основывающийся на Заключении от 17.01.2023 г., выполненном ООО "КВТЕХ" (т. 10 л.д. 7-121), согласно которого размер компенсации за пользование 4/ 10 долей в праве общей долевой собственности на нежило здание ФОК общей площадью 22 563,3кв.м. за период с 25.02.2019 г. по 31.07.2021 г. исходя из полученного ООО "Монах Инвестинг" за указанный период дохода (за вычетом расходов) от деятельности, осуществляемой в ФОК, составляет 25 476 402 руб. (т. 10 л.д. 38).

Данное Заключение от 17.01.2023 г. суд апелляционной инстанции признает достоверным доказательством, поскольку в нем отсутствуют все недостатки Отчета от 12.04.2022 г., перечисленные выше.

В частности, в Заключении от 17.01.2023 г. стоимость арендной платы определена за весь имеющий значение для дела период с 25.02.2019 г. по 21.07.2021 г., а не только на дату 31.03.2021 г., и в отношении объекта общей площадью 22 563,3кв.м., а не 24 263,3кв.м., и с учетом имевших место короновирусных ограничений в использовании объекта для проведения досуговых мероприятий.

Оснований для проведения по делу судебной экспертизы суд апелляционной инстанции не усматривает, учитывая, что на наличие каких-либо недостатков в Заключении от 17.01.2023 г. Истец не ссылался.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции, руководствуясь ст. 1102 ГК РФ, приходит к выводу о взыскании с Ответчика в пользу Истца неосновательного обогащения в размере 25 376 402 руб. за период с 25.02.2019 г. по 21.07.2021 г.

В части размера взыскиваемого основного долга решение суда первой инстанции подлежит изменению.

Требование о взыскании процентов за пользование чужими средствами удовлетворению не подлежит, поскольку Истцом был определен неправильно предъявленный им Ответчику к возмещению размер компенсации по претензии от 26.07.2021 г. N ДГИ-И-50721/21 21/526 (т. 1 л.д. 13), тогда как действительный размер неосновательного обогащения был определен только в ходе судопроизводства.

В части отказа во взыскании процентов решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения.

На основании ст. 110 АПК РФ, пропорционально удовлетворенным требованиям (7,69%), размер подлежащей взысканию с Ответчика в доход Федерального бюджета госпошлины по иску составляет 15 380 руб.

В части размера взыскиваемой госпошлины по иску решение суда первой инстанции подлежит изменению.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 АПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.07.2022 г. по делу N А40-205824/2021 изменить в размере взыскиваемого неосновательного обогащения и госпошлины.

Взыскать с ООО "Монах Инвестинг" в пользу Правительство Москвы неосновательное обогащение в размере 25 376 402 руб.

В остальной части во взыскании неосновательного обогащения отказать.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 26.07.2022 г. по делу N А40-205824/2021 в части отказа во взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами оставить без изменения.

Взыскать с ООО "Монах Инвестинг" в доход Федерального бюджета госпошлину по иску в размере 15 380 руб.

Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Кузнецова Е.Е.

Судьи

Новикова Е.М. Семёнова А.Б.