Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 февраля 2023 г. N 09АП-75402/22 по делу N А40-128599/2019

г. Москва

22 февраля 2023 г.

Дело N А40-128599/19

Резолютивная часть постановления объявлена 02 февраля 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 февраля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи А.Н. Григорьева,

судей О.В. Гажур, Е.А. Скворцовой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.К. Юнусовым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу финансового управляющего Заничковского Ф.М. на определение Арбитражного суда г. Москвы от 05 октября 2022 г. по делу N А40-128599/19 о признании недействительной сделкой Соглашение об отступном от 18.12.2020, заключенное между ООО "НБ-Непрофильные Активы" и Заничковской Ольгой Васильевной в отношении недвижимого имущества квартиры, назначение: жилое, общей площадью 59,7 кв.м., кадастровый номер 77:09:0003023:2528, расположенной по адресу: г. Москва, Дмитровский проезд, д. 8, кв. 129., о применении последствия недействительности сделки в виде возврата в наследственную массу умершей Заничковской Ольги Васильевны в совместную собственность с Заничковским Феликсом Михайловичем недвижимого имущества квартиры, назначение: жилое, общей площадью 59,7 кв.м., кадастровый номер 77:09:0003023:2528, расположенной по адресу: г. Москва, Дмитровский проезд, д. 8, кв. 129. о признании несостоятельным (банкротом) Заничковского Феликса Михайловича (10.01.1953 г.р., место рождения: пос. Барыллыэлах, Оймяконского района Якутской АССР, адрес регистрации согласно заявлению: 127422, г. Москва, Дмитровский проезд, д. 8, кв.129),

при участии в судебном заседании:

от ООО "НБ-Непрофильные Активы": Галушкина Н.Б. по дов. от 15.06.2020

Заничковский Ф.М, лично, паспорт

Иные лица не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 23.10.2019 в отношении Заничковского Феликса Михайловича введена процедура реализации имущества должника, финансовым управляющим утверждена Суворова Наталия Анатольевна.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа решение Арбитражного суда города Москвы от 23.10.2019 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.01.2020 отменены, в отношении должника введена процедура реструктуризации долгов гражданина. В остальной части решение суда оставлено без изменения.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 17.08.2020 Суворова Н.А. освобождена от исполнения обязанностей финансового управляющего должника, финансовым управляющим утвержден Левицкий Андрей Евгеньевич.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 09.04.2021 должника Заничковский Ф.М. признан несостоятельным (банкротом), в отношении него введена процедура реализации имущества гражданина, финансовым управляющим утвержден Левицкий Андрей Евгеньевич.

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05 октября 2022 г. признано недействительной сделкой Соглашение об отступном от 18.12.2020, заключенное между ООО "НБ-Непрофильные Активы" и Заничковской Ольгой Васильевной в отношении недвижимого имущества квартиры, назначение: жилое, общей площадью 59,7 кв.м., кадастровый номер 77:09:0003023:2528, расположенной по адресу: г. Москва, Дмитровский проезд, д. 8, кв. 129., применены последствия недействительности сделки в виде:

1. возврата Квартиры в наследственную массу умершей Заничковской О.В. в совместную собственность с Заничковскийм Ф.М.;

2. восстановлении задолженности Заничковской О.В. перед ООО "НБ-Непрофильные активы" в размере 7 926 134,82 руб.;

3. восстановлении права залога ООО "НБ-Непрофильные активы" на Квартиру.

Должник - Заничковский Ф.М. не согласился с вышеуказанным Определением суда в части суммы восстановленной задолженности и просит принять новый судебный акт. определив восстановленную задолженность в сумме 6 338 725,25 руб.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда апеллянт Заничковский Ф.М. заявил ходатайство об отказе от жалобы.

Финансовый управляющий возражал против принятия отказа от апелляционной жалобы.

Согласно правовой позиции изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2021 N 302-ЭС20-19914 по делу N А19-14083/2015 при разрешении вопроса о праве суда, рассматривающего в деле о банкротстве обособленный спор об оспаривании сделки должника-банкрота, прекратить производство по этому спору в связи с отказом заявителя (инициатора обособленного спора) от своих требований, необходимо учитывать следующее.

Оспаривание сделок должника в деле о банкротстве последнего осуществляется в интересах конкретного заявителя лишь косвенно, поскольку сам заявитель не является стороной оспариваемой сделки и результат судебного спора на права кредитора напрямую не влияет. Прямым результатом применения последствий недействительности сделки является восстановление прав должника - возвращение в конкурсную массу его имущества в натуральном или денежном выражении или освобождение от обязательств. Только за счет этого впоследствии увеличивается вероятность удовлетворения требований инициатора обособленного спора наравне с прочими кредиторами.

Таким образом, при оспаривании сделки в деле о банкротстве материально-правовые интересы группы кредиторов несостоятельного лица противопоставляются интересам выгодоприобретателей по сделке. Действуя от имени должника (его конкурсной массы) в силу полномочия, основанного на законе (пункты 1, 2 ст. 61.9 Закона о банкротстве), инициатор обособленного спора по существу выступает в роли представителя должника, а косвенно - группы его кредиторов.

В связи с этим вопрос об обязательности отказа от требований, совершенного инициатором обособленного спора, для прочих лиц, уполномоченных подавать заявления об оспаривании сделки должника, может быть разрешен применительно к правовым нормам, регулирующим сходные правоотношения: главе 28.2 АПК РФ о рассмотрении дел о защите прав и законных интересов группы лиц, п. 2 ст. 65.2 ГК РФ.

Финансовый управляющий Должника действуя в интересах конкурсных кредиторов, Должника и конкурсной массы ходатайствовал о замене инициатора настоящей апелляционной жалобы с должника на финансового управляющего.

В связи с чем определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.01.2023 в порядке процессуального правопреемства заменен апеллянт Заничковский Ф.М. на финансового управляющего Левицкого А.Е.

В судебном заседании Заничковский Ф.М., представитель ООО "НБ-Непрофильные Активы" возражали на доводы апелляционной жалобы.

Апеллянт и иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии со ст. ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации, в силу следующих обстоятельств.

Из материалов дела следует, что 18.12.2020 между ООО "НБ-Непрофильные Активы" и Заничковской Ольгой Васильевной (супругой должника) было заключено Соглашение об отступном, по которому Заничковская О.В. в качестве отступного передала ООО "НБ-Непрофильные активы" недвижимое имущество, квартиру, назначение: жилое, общая площадь 59,7 кв.м., кадастровый номер 77:09:0003023:2528, расположенное по адресу: г. Москва, Дмитровский проезд, д. 8, кв. 129.

Финансовый управляющий считает, что Соглашение об отступном от 18.12.2020 является недействительной на основании пункта 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, статей 10, 168 ГК РФ.

Суд первой инстанции указал, что на момент совершения оспариваемой сделки было известно о том, что оспариваемая квартира является общей собственностью супругов, а также о том, что в отношении Заничковского Ф.М. введена процедура реализации имущества, поскольку Заничковская О.В. являлась супругой должника и по смыслу пункта 3 статьи 19 Закона о банкротстве аффилированным по отношению к должнику лицом. Данные обстоятельства указывают на то, что квартира была выведена из состава имущества должника с целью недопущения обращения взыскания на него.

В связи с вышеизложенным, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для признания сделки недействительной на основании статей 10, 168 ГК РФ.

Апелляционная коллегия, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, не усматривает оснований для отмены судебного акта.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 10.06.2019 принято к производству заявление Дьяконова Владимира Петровича о признании несостоятельным (банкротом) Заничковского Феликса Михайловича, возбуждено производство по делу N А40-128599/19-174-166.

Оспариваемая сделка совершена 18.12.2020.

Из материалов дела следует, что 28.07.1974 года между Заничковским Феликсом Михайловичем и Герасимовой (Заничковской) Ольгой Васильевной заключен брак.

Согласно информации из ЕГРН от 30.04.2021 правообладателю Заничковской Ольги Васильевне в период с 01.01.2010 по 30.04.2021 года на праве собственности принадлежала квартира (жилое помещение) кадастровый номер 77:09:0003023:2528 площадью 59,7 кв.м., расположенная по адресу: г. Москва, Тимирязевский, проезд Дмитровский д. 8, кв. 129.

Указанная квартира приобретена в собственность 23.04.1998 в период брака с Должником.

В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Семейного кодекса РФ имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью.

Согласно пункту 2 статьи 34 Семейного кодекса РФ имущество супругов является общим независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства.

Таким образом, квартира, назначение: жилое, общая площадь 59,7 кв.м., кадастровый номер 77:09:0003023:2528, расположенная по адресу: г. Москва, Дмитровский проезд, д. 8, кв. 129 является совместно нажитым имуществом супругов.

В силу пункта 7 статьи 213.26 имущество гражданина, принадлежащее ему на праве общей собственности с супругом (бывшим супругом), подлежит реализации в деле о банкротстве гражданина по общим правилам, предусмотренным настоящей статьей.

В таких случаях супруг (бывший супруг) вправе участвовать в деле о банкротстве гражданина при решении вопросов, связанных с реализацией общего имущества.

В конкурсную массу включается часть средств от реализации общего имущества супругов (бывших супругов), соответствующая доле гражданина в таком имуществе, остальная часть этих средств выплачивается супругу (бывшему супругу). Если при этом у супругов имеются общие обязательства (в том числе при наличии солидарных обязательств либо предоставлении одним супругом за другого поручительства или залога), причитающаяся супругу (бывшему супругу) часть выручки выплачивается после выплаты за счет денег супруга (бывшего супруга) по этим общим обязательствам.

Судом первой инстанции установлено, что 18.12.2020 между ООО "НБ-Непрофильный Активы", (Кредитор) и Заничковской О.В. было заключено Соглашение об отступном, по которому Заничковская О.В. передала Кредитору в качестве отступного, принадлежащее ей совместно с должником недвижимое имущество: квартиру общей площадью 59,7 кв.м., расположенную по адресу: г. Москва, Дмитровский проезд, д.8, кв.129.

Целью предоставления отступного является полное прекращение обязательств Заничковской О.В. перед ООО "НБ-Непрофильные Активы", перешедших последнему на основании договора уступки прав требования (цессии) от 11.12.2020, заключенного между ПАО "Норвик Банк" и ООО "НБ-Непрофильные Активы".

В объем уступленных имущественных прав входят обязательства Заничковской О.В. перед ПАО "Норвик Банк", вытекающие из договора о предоставлении кредита физическому лицу от 18.03.2019 N 2026-1449, обеспечением исполнения обязательств по которому является права залога по договору залога недвижимого имущества (ипотеки) от 18.03.2019 N 2026-1449/001.

Предметом ипотеки является квартира, передаваемая Кредитору в качестве отступного.

По условиям Соглашения об отступном от 18.12.2020 Заничковская О.В. передает ООО "НБ-Непрофильные Активы" в качестве отступного принадлежащую ей на праве собственности квартиру.

Производство по делу о несостоятельности (банкротстве) Заничковского Ф.М. возбуждено определением суда от 10.06.2019.

Таким образом, спустя полтора года после принятия Арбитражным судом г. Москвы заявления о признании должника банкротом, а также спустя 14 месяцев (23.10.2019) после вынесения Арбитражным судом г. Москвы решения о признании должника банкротом и введении процедуры реализации имущества из совместной собственности должника Заничковского Ф.М. выбыло имущество, которое могло быть включено в конкурсную массу должника и реализовано для пропорционального распределения между кредиторами.

В соответствии с пунктом 5 статьи 213.25 Закона о банкротстве все права в отношении имущества, составляющего конкурсную массу, в том числе на распоряжение им, осуществляются только финансовым управляющим от имени гражданина и не могут осуществляться гражданином лично, сделки, совершенные гражданином лично (без участия финансового управляющего) в отношении имущества, составляющего конкурсную массу, ничтожны.

Согласно статьям 130, 131 Закона о банкротстве инвентаризации, оценке и включению в конкурсную массу подлежит все имущество должника, имеющееся на момент открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, за исключением предусмотренных указанным законом случаев.

Все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу. Согласно пунктам 1 и 3 статьи 256 ГК РФ имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью, если договором между ними не установлен иной режим этого имущества.

По обязательствам одного из супругов взыскание может быть обращено лишь на имущество, находящееся в его собственности, а также на его долю в общем имуществе супругов, которая причиталась бы ему при разделе этого имущества. Кроме того, Законом о банкротстве предусмотрено специальное правило относительно общего имущества супругов, как одного из видов общей собственности.

Согласно пункту 7 статьи 213.26 Закона о банкротстве имущество гражданина, принадлежащее ему на праве общей собственности с супругом (бывшим супругом), подлежит реализации в деле о банкротстве гражданина по общим правилам, применяемым к конкурсным кредиторам.

В конкурсную массу включается часть средств от реализации общего имущества супругов (бывших супругов), соответствующая доле гражданина в таком имуществе, остальная часть этих средств выплачивается супругу (бывшему супругу).

Таким образом, свою долю из общей собственности в виде денежных средств супруг бывший супруг) должника сможет получить после реализации имущества, оставляющего конкурсную массу.

Из изложенного следует, что Законом о банкротстве предусмотрены достаточные гарантии соблюдения прав и интересов супруга (бывшего супруга) должника.

Передача общего недвижимого имущества: квартира, назначение: жилое, общая площадь 59,7 кв.м., кадастровый номер 77:09:0003023:2528, расположенная по адресу: г. Москва, Дмитровский проезд, д.8, кв.129 в счет погашения супругой должника задолженности перед ООО "НБ-Непрофильные Активы" привело к уменьшению имущества должника, за счет которого в ходе конкурсного производства могли быть удовлетворены требования кредиторов, предъявленные в порядке, установленном законодательством о банкротстве, а также погашены текущие платеж.

Более того, как верно отметил суд первой инстанции, что ответчику на момент совершения оспариваемой сделки было известно о, том что оспариваемая квартира является общей собственностью супругов, а также о том, что в отношении Заничковского Ф.М. введена процедура реализации имущества, поскольку Заничковская О.В. являлась супругой должника и по смыслу пункта 3 статьи 19 Закона о банкротстве аффилированным по отношению к должнику лицом.

Данные обстоятельства указывают на то, что квартира была выведена из состава имущества должника с целью недопущения обращения взыскания на него.

В связи с вышеизложенным, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о наличии оснований для признания сделки недействительной.

Доводы апелляционной жалобы о неправильном применении последствий недействительности сделки отклоняются по следующим основаниям.

18.03.2019 между Заничковской Ольгой Васильевной (далее - Заемщик) и ПАО "Норвик Банк" (далее по тексту - "Банк") был заключен Договор о предоставлении кредита физическом) лицу N 2026-1449 согласно которому Банк выдал Заемщику кредит в сумме 5 445 000,00 руб.. под 18 % годовых на срок до 16.03.2029 включительно.

В соответствии с п. 13(1) Кредитного договора в случае задержки возврата кредита (части кредита) Заемщик уплачивает Банку плату за пользование просроченной к возврату суммой кредита по повышенной ставке, равной ставке ежемесячной платы за пользование денежными средствами. увеличенной на размер ключевой ставки Банка России действующей на день заключения Договора (ставка рефинансирования, установленная ЦБ РФ на 18.03.2019 - 7,75% годовых).

В соответствии с п. 13 (2,3) Кредитного договора в случае нарушения Заемщиком сроков исполнения обязательств по страхованию предмета залога кредитор вправе увеличить ставку платы за пользование денежными средствами на 10%.

В связи с тем, что Заемщик не исполнял обязательства по возврату кредита и страхованию предмета залога, ставка платы за пользование денежными средствами составила 35,75 % годовых.

Согласно пп.15 п. 1.2. Кредитного договора, подписывая данный Договор Заемщик подтверждает, что ознакомлен и согласен с общими условиями Договора о предоставлении кредита физическому лицу, которые включают в себя Тарифы Кредитора, Программу кредитования "Залоговый кредит+" и типовую форму Договора о предоставлении кредита физическому лицу.

В соответствии с пунктом 3.5 Тарифов комиссионного вознаграждения для частных клиентов за услуги в рублях и иностранной валюте для г. Москвы ПАО "Норвик Банк" (находятся в общем доступе на официальном сайте Банка) - плата за обслуживание клиентов при наличии просроченной заложенности по программе кредитования физических лиц "Залоговый кредит" "Залоговый кредит+" - 0,001 % от суммы задолженности, минимум 500 руб. в день.

В качестве обеспечения исполнения обязательств по Кредитному договору между Заемщиком (Залогодателем) и Банком был заключен Договор залога недвижимого имущества (ипотеки) N 2026-1449/001 от 18.03.2019, согласно которого Заничковская О.В. передала в залог Банку следующее недвижимое имущество: квартиру, назначение: жилое, общая площадь 59,7 кв.м.. кадастровый номер 77:09:0003023:2528, расположенная по адресу: г. Москва, Дмитровский проезд. д.8, кв.129.

11 декабря 2020 г. между ПАО "Норвик Банк" и ООО "НБ - НЕПРОФИЛЬНЫЕ АКТИВЫ" заключен Договор уступки прав требования (цессии), согласно которому ПАО "Норвик Банк" уступил, а ООО "НБ - НЕПРОФИЛЬНЫЕ АКТИВЫ" принял имущественные права (требования) к Заничковской Ольге Васильевне, вытекающие из Договора о предоставлении кредита физическом) лицу от 18.03.2019 N 2026-1449, (далее - Кредитный договор) в полном объеме, а именно на получение от Заничковкой О.В. денежных средств, в погашение кредита; процентов за фактическое время пользование кредитом; иных плат, комиссий и неустоек, установленных Кредитным договором и/или Законом, а также все обеспечивающие возврат кредита обязательства, т.е. залог Квартиры.

Общий объем уступаемых имущественных прав на дату заключения Договора цессии (11.12.2020) составил 6 338 725 (шесть миллионов триста тридцать восемь тысяч семьсот двадцать пять) рублей 21 копейка, в том числе:

Задолженность по возврату кредита в размере 5 258 191 рубля 07 копейка;

Задолженность по не уплаченной ежемесячной плате за пользование денежными средствами в размере 961 534 рубля 14 копеек;

Задолженность по плате за обслуживание кредита при наличии просроченной задолженности 119 000 рублей 00 копеек.

18 декабря 2020 г. между ООО "НБ - НЕПРОФИЛЬНЫЕ АКТИВЫ" и Заничковской Ольгой Васильевной заключено Соглашение об отступном, согласно которому взамен исполнения своих обязательств по Кредитному договору Заничковская О.В. обязуется в качестве отступного передать в собственность ООО "НБ - НЕПРОФИЛЬНЫЕ АКТИВЫ" Квартиру.

При условии и с момента полного и надлежащего исполнения Должником своих обязательств по предоставлению отступного прекращаются предусмотренные Кредитным договором обязательства Должника перед Кредитором, которые по состоянию на 11.12.2020 составляли 6 338 725 (шесть миллионов триста тридцать восемь тысяч семьсот двадцать пять) рублей 21 копейка (п. 3 Соглашения об отступном).

В соответствии с п. 5 Соглашения об отступном в случае, если к моменту государственной регистрации перехода права собственности на Квартиру, размер обязательств Должника будет превышать сумму, указанную в п. 3 Соглашения об отступном, сумма к выплате Должнику, указанная в п. 4 настоящего Соглашения, будет уменьшена соразмерно объему его обязательств по Кредитному договору.

Переход права собственности на Квартиру был зарегистрирован 28.09.2021 на основании Решения Арбитражного суда г. Москвы от 12.07.2021 по делу N А40-33260/21 -21 -229 по иску ООО "НБ - НЕПРОФИЛЬНЫЕ АКТИВЫ" к Управлению Росреестра по Москве о признании незаконным и отмене решения Управления Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве N КУВД - 001/2020-31135152/2 от 15.01.2021 г., 15.04.2021 г. и обязании Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Москве осуществить регистрации прав на недвижимое имущество по соглашению об отступном от 18.12.2020 г, заключенному между ООО "НБ - НЕПРОФИЛЬНЫЕ АКТИВЫ" и Заничковской О.В.

Кредитный договор не был изменен, либо расторгнут, следовательно, Цессионарий осуществлял все начисления согласно Кредитного договора с 12.12.2020 (следующая дата после заключения Договора цессии) до 28.09.2021 (дата перехода права собственности на Квартиру).

В связи с тем, что Должник не осуществлял каких-либо платежей в счет погашения задолженности по Кредитному договору сумма задолженности по Кредитному договору по состоянию на 28.09.2021 составила 7 926 134,82 (Семь миллионов девятьсот двадцать шесть тысяч сто тридцать четыре руб. 82 коп.), в том числе задолженность по возврату кредита в размере 5 258 191 руб. 07 коп., задолженность по не уплаченной ежемесячной плате за пользование денежными средствами в размере 2 408 443 руб. 75 коп., задолженность по плате за обслуживание кредита при наличии просроченной задолженности 259 500 руб.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно восстановил задолженность по Кредитному договору в размере 7 926 134,82 (Семь миллионов девятьсот двадцать шесть тысяч сто тридцать четыре руб. 82 коп.), с учетом доначислений за период с 12.12.2020 по 28.09.2021 и в соответствии с п. 5 Соглашения об отступном, условиями Кредитного договора и абз. 5 п. 29.3 постановления Пленума N 63 от 23.12.2010 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III. 1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)"

При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

Выводы, содержащиеся в судебном акте, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, и оснований для его отмены, в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная инстанция не усматривает.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 05 октября 2022 г. по делу N А40-128599/19 оставить без изменения, а апелляционную жалобу финансового управляющего Заничковского Ф.М. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.Н. Григорьев

Судьи

О.В. Гажур Е.А. Скворцова