Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 24 марта 2023 г. N 07АП-9606/19 по делу N А27-12759/2019

город Томск

24 марта 2023 г.

Дело N А27-12759/2019

Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 марта 2023 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Усаниной Н.А.,
судей		Дубовика В.С., Иващенко А.П.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Гребенюк Е.И. с использованием средств аудиозаписи в режиме веб-конференции рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Промтех-НК" (N 07АП-9606/2019(9)) на определение от 27.01.2023 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-12759/2019 (судья Айткужинова Т.Г.) о несостоятельности (банкротстве) должника - общества с ограниченной ответственностью "ТехСпецСтрой" (ИНН 4217188002, ОГРН 1184205004191; улица Тольятти, дом 46А, помещение 23, город Новокузнецк, 654080), принятое по заявлению конкурсного управляющего о признании сделок, заключенных с обществом с ограниченной ответственностью "Промтех-НК" недействительными и применении последствий их недействительности.

В судебном заседании приняли участие:

В режиме веб-конференции

от ООО "Промтех-НК": Антонов С.А. по доверенности от 07.10.2022, паспорт;

от конкурсного управляющего ООО "ТехСпецСтрой": Складнюк С.С. по доверенности от 11.11.2022, паспорт.

УСТАНОВИЛ:

в обособленном споре в деле о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "ТехСпецСтрой" (далее - ООО "ТехСпецСтрой", должник) определением от 27.01.2023 Арбитражного суда Кемеровской области по заявлению конкурсного управляющего признан недействительным акт взаимозачета N 8 от 02 июля 2019 года, оформленный между обществом с ограниченной ответственностью "ТехСпецСтрой" и обществом с ограниченной ответственностью "Промтех-НК" (далее - ООО "Промтех-НК"); применены последствия недействитель-

ности сделки: восстановлена задолженность общества с ограниченной ответственностью "Промтех-НК" перед обществом с ограниченной ответственностью "ТехСпецСтрой" по договору N 78/19 от 01 марта 2019 года в размере 3394585,54 руб.; восстановлены права требования общества с ограниченной ответственностью "Промтех-НК" к обществу с ограниченной ответственностью "ТехСпецСтрой" по договору N 77/19 от 01 марта 2019 года в размере 3394585,54 руб., в удовлетворении заявления о признании недействительным акта взаимозачета N 3 от 01 апреля 2019 года, оформленного между обществом с ограниченной ответственностью "ТехСпецСтрой" и обществом с ограниченной ответственностью "Промтех-НК" и применении последствия недействительности сделки, отказано, с общества с ограниченной ответственностью "ТехСпецСтрой" в доход федерального бюджета взыскано 6 000 руб. государственной пошлины.

В поданной апелляционной жалобе "Промтех-НК" просит определение от 27.01.2023 отменить в части признания недействительным акта взаимозачета N 8 от 02 июля 2019 года, оформленного между обществом с ограниченной ответственностью "ТехСпецСтрой" и обществом с ограниченной ответственностью "Промтех-НК" и применении последствий недействительности сделки, и принять в данной части по делу новый судебный акт - об отказе в удовлетворении требований заявителя в полном объёме.

В обоснование апелляционной жалобы ее приводит доводы о преднамеренном либо фиктивном банкротстве должника; момент исполнения обязательств зачетом наступает не с момента подписания соответствующего соглашения (в нашем случае акта) между сторонами, а в момент наступления срока исполнения того обязательства, срок исполнения которого наступил позднее, и независимо от того, когда было сделано или получено заявление о зачете со ссылкой на пункт 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65; часть обязательств между сторонами прекратилась зачетом не за месяц до подачи заявления о признании должника банкротом, а ранее, что в свою очередь исключает обжалование прекращение данного обязательства по пункту 2 статьи 61.3 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Конкурсный управляющий должника, уполномоченный орган в представленных отзывах возражают относительно доводов апелляционной жалобы.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представители ООО "Промтех-НК" и конкурсного управляющего каждый поддержали свои доводы и возражения.

Иные лица, участвующие в обособленном споре, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, своих представителей в суд апелляционной инстанции не направили, в отзыве уполномоченного органа содержится ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствие представителя, что согласно части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Проверив материалы дела в порядке части 5 статьи 268 АПК РФ применительно к доводам апелляционной жалобы (в отсутствие соответствующих возражений пункт 27 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции"), поступившим на нее отзывам, позиций сторон в судебном заседании, суд апелляционной инстанции считает определение суда не подлежащим отмене в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, 02.07.2019 между ООО "ТехСпецСтрой" и АО "Промтех-НК" произведен взаимозачет на сумму 3 394 585,54 руб., зафиксированный актом взаимозачета N 8.

По акту взаимозачета N 8 от 02.07.2019 зачтена задолженность ООО "Промтех-НК" перед ООО "ТехСпецСтрой" по договору оказания услуг N 78/2019 01.03.2019; задолженность ООО "ТехСпецСтрой" перед ООО "Промтех-НК" зачтена по договору оказания услуг N 77/2019 от 01.03.2019.

01.03.2019 между ответчиком (исполнитель) и должником (заказчик) был заключен договор оказания услуг N 77/19, по условиям которого исполнитель обязался оказывать услуги посредством специальной техники и экипажа на территории лицензионного участка открытых горных работ: Кемеровская область, Новокузнецкий район, участок открытых горных работ ООО "Разрез Бунгурский", а заказчик обязался оплатить оказанные услуги. Дополнительными соглашениями к указанному договору от 6 марта 2019 года и от 1 апреля 2019 года согласован перечень, количество привлекаемой техники, стоимость услуг.

Также между должником и ответчиком заключен другой договор оказания услуг - N 78/19 от 01.03.2019, по которому уже ответчик выступил заказчиком, а должник исполнителем, для оказания услуг посредством специальной техники и экипажа на территории лицензионного участка открытых горных работ: Кемеровская область, Новокузнецкий район, участок открытых горных работ ООО "Разрез Бунгурский".

Кроме того, по акту взаимозачета N 3 от 01.04.2019 зачтена задолженность ООО "ТехСпецСтрой" перед ООО "Промтех-НК" по договору оказания услуг N 77/2019 от 01.03.2019 в размере 741 582,65 руб. и задолженность ООО "Промтех-НК" перед ООО "ТехСпецСтрой" по договору оказания услуг N 78/2019 01.03.2019 в размере 741 582,65 руб.

Конкурсный управляющий, полагая, что оспариваемые взаимозачеты совершены при оказании предпочтения ответчику, поскольку повлеки за собой преимущественное удовлетворение требований ООО "Промтех-НК" перед иными кредиторами должника, задолженность перед которыми уже имелась на дату заключения зачетов, обратился в суд с заявлением о признании недействительными актов взаимозачета на основании статьи 61.3 Закона о банкротстве.

Удовлетворяя заявление в части, суд первой инстанции исходил из доказанности

предпочтительного характера в результате взаимозачета по акту N 8 от 02.07.2019.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделка, совершенная

должником в отношении отдельного кредитора или иного лица, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка влечет или может повлечь за собой оказание предпочтения одному из кредиторов перед другими кредиторами в отношении удовлетворения требований, в частности, если сделка привела к тому, что отдельному кредитору оказано или может быть оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемой сделки, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 26.08.2020 N 305-ЭС20-5613, оспаривание преференциальных сделок является разновидностью косвенного иска, предъявляемого в интересах гражданско-правового сообщества, объединяющего кредиторов несостоятельного должника. При разрешении такого требования имущественные интересы сообщества кредиторов несостоятельного лица противопоставляются интересам контрагента (выгодоприобретателя) по сделке.

Оспариваемая сделка от 02.07.2019, дата возбуждения дела о банкротстве должника (04.07.2019), совершена в период, предусмотренный пунктом 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, согласно которому сделка, указанная в пункте 1 настоящей статьи, может быть признана арбитражным судом недействительной, если она совершена после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом или в течение одного месяца до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом.

Из материалов настоящего обособленного спора следует, что в результате совершения оспариваемой сделки прекратились обязательства сторон по договорам оказания услуг N 78/2019 01.03.2019, N 77/2019 от 01.03.2019 на сумму 3 394 585,54 руб., поскольку задолженность, погашенная в результате взаимозачета 02.07.2019, возникла до даты возбуждения дела, с момента принятия судом заявления о признании должника банкротом и введения процедур банкротства подлежала погашению в порядке статей 134, 137, 142 Закона о банкротстве в составе третьей очереди реестра требований кредиторов.

Принимая во внимание на момент совершения спорных сделок наличие у должника неисполненных в срок обязательств перед иными кредиторами, впоследствии включенные в реестр, суд пришел к правомерному выводу о том, что на момент заключения оспариваемого акта взаимозачета ООО "ТехСпецСтрой" обладало признаками неплатежеспособности, в результате взаимозачета по акту N 8 от 02.07.2019 ООО "Промтех-НК" оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения требований, существовавших до совершения оспариваемого акта взаимозачета, чем было бы оказано в случае расчетов с кредиторами в порядке и очередности в соответствии с законодательством Российской Федерации о несос-

тоятельности (банкротстве), поскольку требование ООО "Промтех-НК" относится к требованиям кредиторов третьей очереди реестра требований кредиторов и должно было погашаться наряду с требованиями иных кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов общества, которые не получили удовлетворения.

Так, на дату совершения должником оспариваемой сделки у него имелась просроченная задолженность перед иными кредиторами, в частности:

- перед ИП Василюк Е.Д. образовалась в декабре 2018 года (согласно акту выполненных работ и акту сверки по состоянию на 30 ноября 2018 года, где сумма неоплаченной задолженности составляет 1 237 950,00 руб., акту выполненных работ N 25 от 27 декабря 2018 года на сумму 448 400,00 руб.) на основании договора оказания услуг N 45/18 от 25 июня 2018 года, взыскана в размере 3 269 700, 00 руб. решением Арбитражного суда Кемеровской области от 01 марта 2019 года по делу NА27-27615/2018;

-перед ФНС РФ начала образовываться с февраля 2019 года по уплате налогов, обязательных платежей и взносов, задолженность в размере 5 152 317, 72 руб. основного долга, а также пени и штрафы;

- перед Лемеш А.О. образовалась в феврале 2019 года в результате правопреемства, решением Арбитражного суда Кемеровской области от 25 сентября 2018 года по делу N А27-15729/2018 с ООО "ТехСпецСтрой" в пользу ООО "СибАльянНК" взыскано 2 292 885,84 руб. (2 264 450 руб. долга по договору N 4/03- 18 от 02.03.2018 за период март - июнь 2018 года, 28 435, 84 руб. неустойки), определением Арбитражного суда Кемеровской области от 06 февраля 2019 года по делу NА27-15729/2018 произведена процессуальная замена ООО "СибАльянсНК" на правопреемника ИП Лемеш Артура Олеговича, сумма задолженности составила 626 423,00 руб.;

- перед ООО "Сибирская транспортная компания" образовалась в ноябре 2018 года на основании договора N СТК-27-18 оказания услуг по перевозке грузов от 25 октября 2018 года (на основании актов N 630 от 04 ноября 2018 года и N 634 от 06 ноября 2018 года), взыскана задолженность в размере 2 133 106,65 руб., неустойка за период с 10 ноября 2018 года по 26 февраля 2019 года в размере 231 851,50 руб. решением Арбитражного суда Кемеровской области по делу А27- 29198/2018 от 27 февраля 2019 года;

- перед ИП Тимофеевым Н.А. образовалась в мае 2019 года на основании договора аренды техники с экипажем от 04 мая 2018 года, взыскана в размере 27 520 714,56 руб. решением Арбитражного суда Кемеровской области от 29 августа 2019 года по делу N А27-1294/2019.

По смыслу правовой позиции, изложенной в Определении Верховного Суда Российской Федерации от 12.02.2018 N 305-ЭС17-11710(3), наличие у должника в спорный период неисполненных обязательств, вытекающие из которых требования в настоящее время включены в реестр, подтверждают факт его неплатежеспособности в период заключения оспаривае-

мой сделки.

Доводы ООО "Промтех-НК" о его добросовестности подлежат отклонению, поскольку для признания недействительными сделок с предпочтением, заключенных в течение одного месяца до принятия судом заявления о признании должника банкротом, не требуется доказывание обстоятельств, касающихся недобросовестности контрагента (пункт 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", далее- Постановление N 63).

В отсутствие спорной сделки требования ответчика в случае их предъявления должнику в рамках дела о банкротстве подлежали бы включению в третью очередь реестра требований кредиторов и удовлетворению с соблюдением принципов очередности, пропорциональности и одновременности вместе с требованиями указанного выше конкурсного кредитора третьей очереди (статьи 134, 137 Закона о банкротстве).

Позиция ООО "Промтех-НК" о прекращении обязательства не 02.07.2019, а ранее, момент исполнения обязательств зачетом наступает не с момента подписания соответствующего соглашения (в нашем случае акта) между сторонами, а в момент наступления срока исполнения того обязательства, срок исполнения которого наступил позднее, и независимо от того, когда было сделано или получено заявление о зачете; часть обязательств между сторонами прекратилась зачетом не за месяц до подачи заявления о признании должника банкротом, а ранее, что в свою очередь исключает обжалование прекращение данного обязательства по пункту 2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, основаны на ошибочном толковании норм права.

В рамках данного обособленного спора оспаривается не прекращение обязательств, а совершение 02.07.2019 зачета в результате двустороннего волеизъявления сторон.

Предметом оспаривания является не определение момента, когда по общим нормам гражданского законодательства обязательство прекратилось зачетом, а действия кредитора, сделавшего заявление о зачете обязательств.

В этой связи, при оценке правомерности таких действий кредитора, совершенных в преддверии или в ходе банкротства должника, и решении вопроса о действительности этой сделки по правилам законодательства о банкротстве, разъяснение, данное в пункте 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 62 от 29.12.2001 относительно даты, после которой обязательства считаются прекращенными путем зачета, не имеет правового значения.

Зачет встречных однородных требований совершен с намерением погасить задолженность должника перед кредитором.

Ссылка подателя жалобы на преднамеренное либо фиктивное банкротство должника, отклоняется, как не относящаяся к рассматриваемому обособленному спору.

Таким образом, установив совокупность обстоятельств, предусмотренных пунктами 1,2 статьи 61.3 Закона о банкротстве, суд первой инстанции обоснованно признал недействительным акт взаимозачета от 02.07.2019.

В пункте 25 Постановления N 63 разъяснено, что в случае признания на основании статей 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве недействительными действий должника по уплате денег, передаче вещей или иному исполнению обязательства, а также иной сделки должника, направленной на прекращение обязательства (путем зачета встречного однородного требования, предоставления отступного или иным способом), обязательство должника перед соответствующим кредитором считается восстановленным с момента совершения недействительной сделки, а право требования кредитора по этому обязательству к должнику (далее - восстановленное требование) считается существовавшим независимо от совершения этой сделки (абзац первый пункта 4 статьи 61.6 Закона о банкротстве).

При признании недействительной сделкой зачета встречных однородных требований прекращения обязательств между сторонами не происходит, следовательно, при применении последствий недействительности подлежит восстановлению положение, существовавшее до момента совершения соглашений о зачете, то есть восстановление требований сторон оспоренных сделок.

Суд первой инстанции правомерно, исходя из обстоятельств настоящего спора, с учетом признания недействительным акта взаимозачета, применил последствия недействительности сделки путем восстановления задолженности сторон друг к другу.

Приведенные заявителем в апелляционной жалобе доводы выражают несогласие ее заявителя с выводами суда об оценке установленных обстоятельств, не указывают на неправильное применение судом положений законодательства об оспаривании преференциальных сделок должника в деле о банкротстве и подлежат отклонению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 АПК РФ основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной не установлено.

С учетом изложенного определение суда отмене, а апелляционная жалоба ООО "Промтех-НК" удовлетворению - не подлежат.

Руководствуясь статьей 156, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение от 27.01.2023 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-12759/2019 в обжалуемой части оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Промтех-НК" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня вступления его законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.

Постановление, выполненное в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судей, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".

Председательствующий

Н.А. Усанина

Судьи

В.С. Дубовик А.П. Иващенко