Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2023 г. N 09АП-12042/23 по делу N А40-101517/2021

г. Москва

6 апреля 2023 г.

Дело N А40-101517/21

Резолютивная часть постановления объявлена 04 апреля 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 апреля 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Н. Федоровой,

судей М.С. Сафроновой, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С.Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ООО "ДЕЛЬТА ЛОГИСТИКА" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.02.2023 г. по делу N А40-101517/21 вынесенное судьей Сулиевой Д.В. об оставлении без удовлетворения ходатайства конкурсного управляющего о разрешении разногласий

при участии в судебном заседании:

От АО КБ "РУБЛЕВ" в лице ГК АСВ - Машкова К.М. по дов. от 29.03.2023

От конкурсного управляющего ООО "ДЕЛЬТА ЛОГИСТИКА" - Селиванова Е.Д. по дов. от 20.10.2022

Иные лица не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 13.01.2022 ООО "Дельта Логистика" (123182, МОСКВА ГОРОД, АВИАЦИОННАЯ УЛИЦА, ДОМ 77, ЭТАЖ 4 ПОМ II, ОГРН: 1157746046688, Дата присвоения ОГРН: 23.01.2015, ИНН: 7733188780) признано несостоятельным (банкротом). В отношении ООО "Дельта Логистика" открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев. Конкурсным управляющим ООО "Дельта Логистика" утверждена Родикова Лариса Александровна, член САУ "СРО "ДЕЛО" (ИНН 700602209827, адрес для направления корреспонденции: 115193, г. Москва, а/я 10).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.07.2021 требование АО КБ "Рублев" признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 264 122 877, 73 руб., из которых 127 707 015, 45 руб. - основной долг и проценты, 136 197 862, 28 руб. - пени и 218 000 руб. - госпошлина, как обеспеченное залогом имущества должника.

АО КБ "Рублев" в лице ГК АСВ представило Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества Должника:

Лот 1. Автомобиль Lexus LX450D, 2017 г.в., гос. N В650ОС 750;

Лот 2. Автомобиль Renault Duster, 2015 г.в., гос. N О236АН 750;

Лот 3. Автомобиль Volksvagen Passat, 2017 г.в., гос. N X871УА 777.

Не согласившись с представленным залоговым кредитором Положением о порядке, сроках и условиях продажи имущества, конкурсный управляющий 23.11.2022 обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о разрешении разногласий с АО КБ "РУБЛЕВ" в лице ГК АСВ относительно порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, а именно в части пункта 9, согласно которому Организатором торгов является АО "Российский аукционный дом" (ИНН 7838430413); определение оператора электронной площадки оставлено на усмотрение организатора торгов.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 06.02.2023 ходатайство конкурсного управляющего о разрешении разногласий оставлено без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенным определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий ООО "ДЕЛЬТА ЛОГИСТИКА" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просил отменить обжалуемый судебный акт.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего ООО "ДЕЛЬТА ЛОГИСТИКА" поддерживал доводы апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в ней, просил отменить судебный акт.

Представитель АО КБ "РУБЛЕВ" в лице ГК АСВ возражал на доводы апелляционной жалобы, указывал на ее необоснованность. Просил определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 АПК РФ (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 156, 266, 268 АПК РФ, изучив материалы дела, выслушав доводы лица, участвующего в деле, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии оснований для отмены оспариваемого судебного акта, как принятого без учета всех существенных обстоятельств спора.

Согласно статье 32 Закона о банкротстве, части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.07.2021 требование АО КБ "Рублев" признано обоснованным и включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника в размере 264 122 877, 73 руб., из которых 127 707 015, 45 руб. - основной долг и проценты, 136 197 862, 28 руб. - пени и 218 000 руб. - госпошлина, как обеспеченное залогом имущества должника.

АО КБ "Рублев" в лице ГК АСВ представило Положение о порядке, сроках и условиях продажи имущества Должника.

Конкурсный управляющий должником обратился с суд с заявлением о разрешении разногласий с залоговым кредитором, в котором просил определить организатором торгов - конкурсного управляющего должником.

В соответствии с п. 1 ст. 60 Закона о банкротстве заявления и ходатайства арбитражного управляющего, в том числе о разногласиях, возникших между ним и кредиторами, а в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом, между ним и должником, жалобы кредиторов о нарушении их прав и законных интересов рассматриваются в заседании арбитражного суда в рамках дела о банкротстве должника не позднее чем через месяц с даты получения указанных заявлений, ходатайств и жалоб, если иное не установлено настоящим Федеральным законом.

Продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, с учетом положений статьи 138 настоящего Федерального закона с особенностями, установленными настоящим пунктом. Пунктом 4 статьи 138 Закона о банкротстве установлено, что продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, и с учетом положений настоящей статьи. Начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В случае наличия разногласий между конкурсным кредитором по обязательствам, обеспеченным залогом имущества гражданина, и финансовым управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве гражданина, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.

Как разъяснено в пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах удовлетворения требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" (далее - Постановление N 58), кредитор, требования которого обеспечены залогом, обязан установить особенности порядка и условий проведения торгов в разумный срок с момента обращения к нему конкурсного управляющего. Основания для изменения судом порядка и условий продажи заложенного имущества на торгах, предложенных залоговым кредитором или конкурсным управляющим, имеются, в частности, если предложения по порядку или условиям проведения торгов способны негативно повлиять на возможность получения максимальной цены от продажи заложенного имущества, в том числе на доступ публики к торгам, а также, если порядок и условия проведения торгов не являются в достаточной степени определенными. Абзац 6 пункта 9 Постановления N 58 не исключает возможность представления конкурсным управляющим суду предложений относительно порядка и условий продажи заложенного имущества должника.

Согласно абз. 6 п. 1 ст. 20.3, п. 8 ст. 110 Закона о банкротстве арбитражный управляющий вправе в качестве организатора торгов привлекать специализированную организацию, оплата услуг которой осуществляется за счет средств должника. При этом, исполнение обязанностей организатора торгов самим арбитражным управляющим, допускается законом.

Из материалов обособленного спора следует, что залоговым кредитором в качестве электронной площадки и организатора торгов предложена организация АО "Российский аукционный дом".

Между тем, в рассматриваемом случае судебная коллегия соглашается с конкурсным управляющим о том, что привлечение организатора торгов с таким набором обязанностей, предусмотренных проектом договора нецелесообразно, поскольку не выполняются условия, предусмотренные п. 9 ст. 110 Закона о банкротстве о несении Организатором торгов обязанности по осуществлению разумных необходимых действий для поиска и привлечения покупателей, особенно с учетом особенностей выставленного на торги имущества должника (недвижимое имущество). Организатор торгов обязан обеспечить возможность ознакомления с подлежащим продаже на торгах имуществом должника и имеющимися в отношении этого имущества правоустанавливающими документами, в том числе, путем осмотра, фотографирования указанного имущества и копирования указанных правоустанавливающих документов.

В соответствии с п. 8 ст. 110 Закона о банкротстве в качестве организатора торгов выступает внешний управляющий или привлекаемая с согласия собрания кредиторов или комитета кредиторов для этих целей специализированная организация, оплата услуг которой осуществляется за счет предприятия должника. Указанная организация не должна являться заинтересованным лицом в отношении должника, кредиторов, внешнего управляющего.

Организатор торгов выполняет следующие функции: - опубликовывает и размещает сообщение о продаже предприятия и сообщение о результатах проведения торгов; - принимает заявки на участие в торгах, предложения о цене предприятия; - определяет участников торгов; - осуществляет проведение торгов в случае использования открытой формы представления предложений о цене предприятия; - определяет победителя торгов и подписывает протокол о результатах проведения торгов; - уведомляет заявителей и участников торгов о результатах проведения торгов. Организатор торгов обязан обеспечить возможность ознакомления с подлежащим продаже на торгах имуществом должника и имеющимися в отношении этого имущества правоустанавливающими документами, в том числе путем осмотра, фотографирования указанного имущества и копирования указанных правоустанавливающих документов.

В соответствии с п. 1.1 ст. 139 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее по тексту также - Закон о банкротстве) в течение одного месяца с даты окончания инвентаризации предприятия должника или оценки имущества должника, конкурсный управляющий обязан представить собранию кредиторов или в комитет кредиторов для утверждения предложение о продаже имущества должника.

В случае, если в течение двух месяцев с даты представления конкурсным управляющим собранию кредиторов или в комитет кредиторов предложения о продаже имущества должника собранием кредиторов или комитетом кредиторов не утверждено такое предложение, включающее в себя, помимо прочего сведения о начальной цене продажи имущества, конкурсный управляющий вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об утверждении порядка, сроков и условий продажи этого имущества.

Согласно пункту 4 статьи 138 Закона о банкротстве продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 Закона.

В соответствии с пунктом 2 статьи 131 Закона о банкротстве в составе имущества должника отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога.

Согласно Постановлению ВАС РФ от 23.07.2009 года N 58 и на основании абз. 2 п.2 ст. 131 Закона о банкротстве отдельно учитывается и подлежит обязательной оценке имущество, являющееся предметом залога. Полученная оценка заложенного имущества учитывается при определении начальной продажной цены предмета залога на основании с законодательством Российской Федерации о залоге.

Согласно п. 4 ст. 213.26 ФЗ 2О несостоятельности (банкротстве)" продажа предмета залога осуществляется в порядке, установленном пунктами 4, 5, 8 - 19 статьи 110 и пунктом 3 статьи 111 настоящего Федерального закона, с учетом положений статьи 138 настоящего Федерального закона с особенностями, установленными настоящим пунктом. Начальная продажная цена предмета залога, порядок и условия проведения торгов определяются конкурсным кредитором, требования которого обеспечены залогом реализуемого имущества.

В случае наличия разногласий между конкурсным кредитором по обязательствам, обеспеченным залогом имущества гражданина, и конкурсным управляющим в вопросах о порядке и об условиях проведения торгов по реализации предмета залога каждый из них вправе обратиться с заявлением о разрешении таких разногласий в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве гражданина, по результатам рассмотрения которого арбитражный суд выносит определение об утверждении порядка и условий проведения торгов по реализации предмета залога, которое может быть обжаловано.

Предметом залога и реализуемым в соответствии с Предложением является Лот 1. Автомобиль Lexus LX450D, 2017 г.в., гос. N В650ОС 750; Лот 2. Автомобиль Renault Duster, 2015 г.в., гос. N О236АН 750; Лот 3. Автомобиль Volksvagen Passat, 2017 г.в., гос. N X871УА 777.

Из материалов дела следует, что разногласия между конкурсным управляющим и залоговым кредитором возникли только по п. 9 Положения.

Согласно абз. 6 п. 1 ст. 20.3, п. 8 ст. 110 Закона о банкротстве арбитражный управляющий вправе в качестве организатора торгов привлекать специализированную организацию, оплата услуг которой осуществляется за счет средств должника. При этом, исполнение обязанностей организатора торгов самим арбитражным управляющим, допускается законом.

Из материалов дела следует, что залоговым кредитором в качестве организатора торгов предложена организация АО "Российский аукционный дом" с размером оплаты 5% от начальной цены продажи имущества.

По общему правилу размер вознаграждения должен устанавливаться в твердой фиксированной сумме, так как набор действий организатора торгов или оператора электронной площадки является стандартным.

Учитывая, что в конечном счете расходы по организации и проведению торгов переносятся на должника или его кредиторов, произвольное установление вознаграждения в процентном отношении от суммы продажи, зависящей от такого фактора как спрос третьих лих на реализуемое имущество, является неразумным и необоснованным.

Данный вывод также подтверждает судебная практика, в том числе - Определение Верховного Суда Российской Федерации от 20.05.2019 года N 308-ЭС19-449.

Залоговым кредитором не доказана необходимость привлечения специализированной организации для проведения торгов.

Конкурсный управляющий является профессиональным участником отношений по банкротству, обладает специальными знаниями в этой сфере, в связи с чем, может самостоятельно провести торги, что уменьшит расходы на процедуру банкротства.

Невозможность проведения торгов конкурсным управляющим не доказана.

Учитывая вышеизложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об необходимости изменения п. 9 Положения о продаже.

Суд апелляционной инстанции, исследовав и оценив доводы и возражения участвующих в деле лиц, руководствуясь положениями действующего законодательства, приходит к выводу об отмене определения суда от 06.02.2023 и об удовлетворении заявления конкурсного.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 06.02.2023 г. по делу N А40-101517/21 отменить.

Заявление конкурсного управляющего удовлетворить. Урегулировать разногласия относительно продажи имущества ООО "Дельта-Логистика", являющегося предметом залога в пользу АО КБ "Рублев". Изложить пункт 9 Положения о порядке, сроках и условиях продажи имущества Должника в следующей редакции: Организатор торгов - Конкурсный управляющий ООО "ДельтаЛогистика" Оператор электронной площадки: ООО "Центр Реализации" (ИНН 7704875918).

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ю.Н. Федорова

Судьи

М.С. Сафронова Н.В. Юркова