Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 мая 2023 г. N 09АП-22642/23 по делу N А40-68759/2020

г. Москва

25 мая 2023 г.

Дело N А40-68759/20

Резолютивная часть постановления объявлена 18 мая 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 мая 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ж.В. Поташовой,

судей А.С. Маслова, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы конкурсного управляющего ООО "ТТС-Энерго", ООО "Деал" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.03.2023 в части отказа в привлечении Сытника С.П. к субсидиарной ответственности, вынесенное в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ТТС-Энерго"

при участии в судебном заседании:

от ООО "ДЕАЛ" - Колесникова Ю.А. по дов. от 16.03.2023

иные лица не явились, извещены

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда г. Москвы от 29.04.2021 в отношении ООО "ТТС-Энерго" открыта процедура конкурсного производства. Конкурсным управляющим назначен Алтынбаев Р.Р., о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" N 77(7039) от 30.04.2021.

В Арбитражный суд города Москвы 29.10.2021 поступило заявление конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 16.03.2023 суд определил: заявление конкурсного управляющего ООО "ТТС-Энерго" о привлечении к субсидиарной ответственности Коваленко Василия Васильевича и Сытник Сергея Павловича удовлетворить в части. Привлечь Коваленко Василия Васильевича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ТТС-Энерго". Приостановить производство по заявлению конкурсного управляющего ООО "ТТС-Энерго" о привлечении Коваленко Василия Васильевича к субсидиарной ответственности по делу N А40-68759/20-165-90Б в части определения размера ответственности до окончания расчетов с кредиторами. В удовлетворении заявления в остальной части отказать.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, конкурсный управляющий ООО "ТТС-Энерго" обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определение суда первой инстанции изменить в части, удовлетворить заявление конкурсного управляющего ООО "ТТС Энерго" о привлечении к субсидиарной ответственности Коваленко Василия Васильевича и Сытник Сергея Павловича в полном объеме. Привлечь солидарно Коваленко Василия Васильевича, Сытник Сергея Павловича к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ТТС-Энерго".

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "Деал" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит указанное определение суда первой инстанции отменить в части отказа в привлечении Сытника С.П. к субсидиарной ответственности. Привлечь Сытника С.П. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ТТС-Энерго". В части привлечения Коваленко В.В. к субсидиарной ответственности оставить без изменения.

Информация о принятии апелляционных жалоб к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 АПК РФ.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ООО "Деал" поддержал доводы апелляционной жалобы.

От ООО "ПСК "ЭНЗЭ" поступили возражения на апелляционную жалобу, согласно которым просит оставить определение первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу, апелляционный суд считает доводы жалобы необоснованными в силу следующего.

В соответствии со статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Федеральным законом от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" (далее также - Федеральный закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ) в Закон о банкротстве были внесены изменения, вступающие в силу со дня его официального опубликования (текст Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ опубликован на официальном интернет-портале правовой информации (www.pravo.gov.ru) 30.07.2017, в "Российской газете" от 04.08.2017 N 172, в Собрании законодательства Российской Федерации от 31.07.2017 N 1 (часть I) статья 4815).

В силу пункта 3 статьи 4 Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ), которые поданы с 01.07.2017, производится по правилам Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ.

Поскольку заявление конкурсного управляющего подано в суд после 01.07.2017, заявление подлежит рассмотрению по правилам Закона о банкротстве в редакции Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ.

Вместе с тем, порядок введения в действие соответствующих изменений в Закон о банкротстве с учетом Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" означает следующее.

Правила действия процессуального закона во времени приведены в пункте 4 статьи 3 АПК РФ, где закреплено, что судопроизводство в арбитражных судах осуществляется в соответствии с федеральными законами, действующими во время разрешения спора, совершения отдельного процессуального действия или исполнения судебного акта.

Между тем, действие норм материального права во времени, подчиняется иным правилам - пункту 1 статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее также - ГК РФ), согласно которому акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие; действие закона распространяется на отношения, возникшие до введения его в действие, только в случаях, прямо предусмотренных законом.

Таким образом, при рассмотрении настоящего обособленного спора подлежат применению нормы материального права, предусмотренные редакцией закона, действующей на дату вменяемого деликта, и процессуальные нормы, действующие на дату обращения с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.14 Закона о банкротстве, разъяснениями пункта 27 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" правом на подачу заявления о привлечении к ответственности по основаниям, предусмотренным статьями 61.11 и 61.13 настоящего Федерального закона, в ходе любой процедуры, применяемой в деле о банкротстве, от имени должника обладают арбитражный управляющий по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов, конкурсные кредиторы, представитель работников должника, работники или бывшие работники должника, перед которыми у должника имеется задолженность, или уполномоченные органы.

При рассмотрении вопросов, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности в соответствии с разъяснениями, данными в пункте 2 Постановления N 53, подлежат применению общие положения глав 25 и 59 ГК РФ об ответственности за нарушение обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда, в части, не противоречащей специальным положениям Закона о банкротстве.

Круг лиц, на которых может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам должника, основания и порядок привлечения к такой ответственности установлены главой III.2. Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий:

Согласно пункту 4 указанной статьи пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо:

- являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;

- имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника.

Как следует из материалов дела, согласно выписке из ЕГРЮЛ в отношении ООО "ТТС-Энерго" в период с 03.12.2015 по 29.04.2021 Коваленко В.В. являлся директором и учредителем ООО "ТТС-Энерго" с размером доли 50 %, Сытник С.П. является учредителем ООО "ТТС-Энерго" с размером доли 50 %.

Следовательно, Коваленко В.В. и Сытник С.П. являются контролирующими должника лицами по смыслу положений пункта 1 статьи 60.10 Закона о банкротстве.

Согласно статье 61.11 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ), положения подпункта 2 пункта 2 названной статьи применяются в отношении лиц, на которых возложены обязанности: организации ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника; ведения бухгалтерского учета и хранения документов бухгалтерского учета и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности должника.

Положения подпункта 4 пункта 2 названной статьи применяются в отношении единоличного исполнительного органа юридического лица, а также иных лиц, на которых возложены обязанности по составлению и хранению документов, предусмотренных законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами. В силу пункта 1 статьи 61.13 Закона о банкротстве, в случае нарушения руководителем должника или учредителем (участником) должника, собственником имущества должника-унитарного предприятия, членами органов управления должника, членами ликвидационной комиссии (ликвидатором) или иными контролирующими должника лицами, гражданином-должником положений названного Федерального закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

Согласно пункту 2 статьи 126 Закона о банкротстве, с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника.

Руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

В случае уклонения от указанной обязанности, руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно решению Арбитражного суда города Москвы от 29.04.2021 суд обязал руководителя ООО "ТТС-Энерго" в трёхдневный срок с даты утверждения конкурсного управляющего передать конкурсному управляющему ООО "ТТС-Энерго" имеющиеся у него бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности ООО "ТТС-Энерго".

Однако до настоящего времени обязанность по передаче имущества и документов руководителем должника не исполнена.

Доказательств обратного не представлено в материалы дела.

Ответственность руководителя должника возникает при неисполнении им обязанности по организации хранения бухгалтерской документации и отражения в бухгалтерской отчетности достоверной информации, наступления в результате названного бездействия, в том числе, выразившегося в непередаче документации конкурсному управляющему, последствия в виде невозможности формирования конкурсной массы или ее формирование в объеме, недостаточном для удовлетворения требований кредиторов.

Субсидиарная ответственность по обязательствам должника, возлагаемая Законом о банкротстве на руководителя, является следствием неисполнения обязанности предоставить в установленных случаях и в определенный срок бухгалтерскую документацию.

Неисполнение названной обязанности препятствует исполнению арбитражным управляющим возложенных на него полномочий по проведению мероприятий процедур, применяемых в деле о банкротстве, направленных, прежде всего на формирование конкурсной массы, за счет которой удовлетворяются требования кредиторов несостоятельного должника.

Ответственность, предусмотренная подпунктом 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 21.11.1996 N 129-ФЗ "О бухгалтерском учете", пункт 1 статьи 6, пункт 3 статьи 29 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете") и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64, пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве).

Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей с целью защиты прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, об исполнении обязательств, о возврате имущества из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

Поскольку наличие документов бухгалтерского учета и (или) отчетности у руководителя должника презюмируется и является обязательным требованием закона, поэтому пункт 3.2 статьи 64 и пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве обязывают именно единоличный исполнительный орган передавать названные документы арбитражному управляющему, а при неисполнении названной обязанности - представлять доказательства причин, объективно препятствовавших передаче документации.

Невыполнение требования закона о предоставлении арбитражному управляющему первичных бухгалтерских документов или отчетности означает их отсутствие.

Ответственность, установленная федеральным законодателем за неисполнение обязанности по передаче документации должника конкурсному управляющему, является гражданско-правовой, при ее применении учитываются общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда.

В соответствии с пунктом 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве, размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Таким образом, в связи с не передачей документации Должника у конкурсного управляющего отсутствовала возможность взыскать дебиторскую задолженность для наполнения конкурсной массы, что привело к затягиванию процедуры конкурсного производства в отношении ООО "ДФС Групп" и непогашению кредиторской задолженности банкрота.

В этой связи коллегия полагает верным вывод суда первой инстанции, что Коваленко В.В., будучи генеральным директором Должника, на которого законом возложена обязанность по ведению бухгалтерского учета и по передаче бухгалтерской документации не исполнил обязанность по передаче конкурсному управляющему бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей.

При этом Сытник С.П., будучи учредителем (участником) Общества, не может быть привлечен к субсидиарной ответственности за не передачу документации управляющему, поскольку не являлся его руководителем, следовательно, на него законом не возложена обязанность по ведению бухгалтерского учета и по передаче бухгалтерской документации, так как такая обязанность лежит именно на руководителе должника.

Доказательств нахождения документации должника в распоряжении Сытника С.П., в материалы дела не предоставлено.

В своем заявлении конкурсный управляющий также указывает на недостоверность сведений бухгалтерской отчетности должника.

Согласно справке сервиса Контур-фокус, последний баланс должника был представлен в налоговый орган за 2018.

При этом, согласно балансу ООО "ТТС-Энерго" за 2018 валюта баланса составляет 170 206 т.р. из которых: Основные средства - 5 626 т.р., Дебиторская задолженность - 125 582 т.р. Запасы - 28 665 т.р. Финансовые вложения - 8 790 т.р.

В настоящее время установлено, что у должника отсутствуют какие-либо запасы, основные средства и финансовые вложения, а переданные документы в отношении дебиторской задолженность свидетельствуют о наличии прав требований у должника на сумму не более 44 084 712,45 т.р.

Коваленко В.В. каких-либо объяснений в отношении отсутствия запасов, основных средств и финансовых вложений, а также снижения прав требования не представил.

Кроме того, конкурсный управляющий указывает, что Коваленко В.В. не исполнил обязанности по взысканию дебиторской задолженности ООО "СПД", АО "Электроцентромонтаж" которая возникла у (ООО "СПД") - 19.10.2018 и 09.12.2018, у АО "Электроцентромонтаж" 22.07.2019.

Коваленко В.В., будучи руководителем ООО "ТТС-Энерго" не предпринимал каких-либо действия по взысканию указанной дебиторской задолженности для погашения требований кредиторов.

Действую добросовестно и разумно, Коваленко В.В. имел право и обязанность своевременно предпринять меры по взысканию дебиторской задолженности, однако данные действия Коваленко В.В. не предпринял.

Таким образом, в действиях Коваленко В.В. усматривается состав правонарушения, влекущего за собой привлечение его к субсидиарной ответственности.

В материалы дела конкурсным управляющим представлены доказательства противоправности поведения Коваленко В.В. и его вины в банкротстве организации, в том числе сведения о противоправных и умышленных действиях.

При этом судом установлено, что Сытник С.П., не давал каких-либо указаний по вышеуказанным сделкам.

В данном случае конкурсный управляющий не предоставил доказательств совершения Сытником С.П., неправомерных действий, явившихся причиной банкротства должника и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

Ответственность руководителя должника является гражданско-правовой, в связи с чем, возложение на это лицо обязанности нести субсидиарную ответственность осуществляется по правилам статьи 15 ГК РФ.

Для наступления гражданско-правовой ответственности необходимо доказать противоправный характер поведения лица, на которое предполагается возложить ответственность; наличие у потерпевшего лица убытков; причинную связь между противоправным поведением нарушителя и наступившими вредоносными последствиями; вину правонарушителя.

При недоказанности любого из этих элементов в удовлетворении заявления должно быть отказано.

Материалы дела не содержат доказательств вины учредителя (участника) должника Сытника С.П., наличия причинно-следственной связи между его указаниями или иными действиями и возникновением причин, повлекших несостоятельность (банкротство) должника, а также причинно-следственной связи между действиями указанного лица и последующим банкротством должника.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу о недоказанности всей совокупности условий, необходимых для привлечения Сытника С.П., к субсидиарной ответственности, установленной специальными нормами законодательства о банкротстве.

На основании изложенного, суд приходит к выводу об обоснованности заявления конкурсного управляющего в части привлечения Коваленко В.В. как контролирующего должника лица к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ТТС-Энерго", а в удовлетворении остальной части заявленных требований надлежит отказать.

В соответствии с пунктом 7 статьи 61.16 Закона о банкротстве, если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.11 настоящего Федерального закона, невозможно определить размер субсидиарной ответственности, арбитражный суд после установления всех иных имеющих значение для привлечения к субсидиарной ответственности фактов выносит определение, содержащее в резолютивной части выводы о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и о приостановлении рассмотрения этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.

Судом установлено, что в настоящее время выполнены не все мероприятия конкурсного производства, в связи с чем имеется наличие оснований для приостановления производства по рассмотрению заявления конкурсного управляющего ООО "ТТС-Энерго" о привлечении Коваленко В.В. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в части определения размера ответственности до окончания расчетов с кредиторами.

Доводы апелляционных жалоб не опровергают выводов определения суда первой инстанции и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о вынесении судом первой инстанции определения с учетом правильно установленных обстоятельств, имеющих значение для дела, полно, всесторонне и объективно исследованных доказательств, при правильном применении норм материального и процессуального права.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда г. Москвы от 16.03.2023 по делу N А40-68759/20 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Ж.В. Поташова

Судьи

А.С. Маслов Н.В. Юркова