Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 августа 2023 г. N 09АП-42207/23 по делу N А40-85397/2020

г. Москва

14 августа 2023 г.

Дело N А40-85397/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 07 августа 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 августа 2023 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шведко О.И.,

судей Вигдорчика Д.Г., Захарова С.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Колыгановой А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "СВМ", ООО "СтройСити" на определение Арбитражного суда города Москвы от 27 апреля 2023 года по делу N А40-85397/20 о включении в реестр требований кредиторов должника требования ООО "Логитек" в размере 307 582 289,37 руб. основного долга в третью очередь с учетом ст. 137 Закона о банкротстве. в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Бизнессервис" (ИНН 7701733908, ОГРН 1077757972160)

при участии в судебном заседании: согласно протоколу судебного заседания.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.03.2021 ООО "Бизнессервис" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Рот Дмитрий Альбертович.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры конкурсного производства опубликовано в газете "КоммерсантЪ" N 58 от 03.04.2021 года.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2020, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2022, требования ООО "Логитек" к ООО "Бизнессервис" признаны обоснованными, включены в реестр требований кредиторов должника в размере 307 582 289,37 руб. основного долга в третью очередь с учетом ст. 137 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 17.10.2022 определение Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2020 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.08.2022 отменены, обособленный спор направлен на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

Арбитражным судом города Москвы по правилам ст. 100 Закона о банкротстве рассмотрено заявление кредитора ООО "Логитек" о включении в реестр требований кредиторов ООО "Бизнессервис" задолженности в размере 307 582 289,37 руб. основного долга.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 27 апреля 2023 года по делу N А40-85397/20 в реестр требований кредиторов должника включено требование ООО "Логитек" в размере 307 582 289,37 руб. основного долга в третью очередь с учетом ст. 137 Закона о банкротстве.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, ООО "СВМ", ООО "СтройСити" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами, в которых просили указанное определение суда первой инстанции отменить, отказать во включении задолженности в реестр требований кредиторов должника.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 АПК РФ.

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представители ООО "СВМ", ООО "СтройСити", ФНС поддержали доводы апелляционных жалоб, просили их удовлетворить. Представители ООО "Логитек" возражали против удовлетворения апелляционных жалоб.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Исследовав доказательства, представленные в материалы дела, оценив их в совокупности и взаимной связи в соответствии с требованиями ст. 71 АПК РФ, с учетом установленных обстоятельств по делу, апелляционный суд считает доводы апелляционных жалоб обоснованными в части в силу следующего.

Как следует из заявления и материалов обособленного спора, ООО "Логитек" является Застройщиком жилого комплекса, расположенного по адресу: Москва, НАО, п. Марушкинское, ЗАО "Крекшино". Указывает, что заявленная сумма требований ООО "Логитек" к ООО "БизнесСервис" является неотработанным подрядчиком авансом по договорам генерального подряда от 12.01.2015 N 1540, от 28.04.2018 N 01/07-МД.

12.01.2015 года между ООО "Логитек" (Застройщик), ООО "Баркли Констракшн Систем" (наименование должника до переименования) (Генподрядчик, Должник) заключен Договор генерального подряда N 1540 на выполнение работ по строительству Объекта, включающие в себя возведение Объектов недвижимости на земельном участке, расположенном по адресу: г. Москва, Новомосковский административный округ, поселение Марушкинское, ЗАО "Крекшино". По условиям раздела 4 Договора стоимость работ определяется поэтапно на основании подписываемых сторонами дополнительных соглашений. Окончательная стоимость работ определяется как сумма стоимости всех работ по подписанным Дополнительным соглашениям.

Дополнительными соглашениями б/н от 20.01.2015 года, N 2-Э от 26.01.2017 года, N 3-Э-1 от 06.09.2017 года определена приблизительная стоимость работ по 1, 2 и 3 этапам строительства в размере 6 072 414 575, 00 рублей (1 810 514 822, 00 рубля первый этап + 2 018 824 300, 00 рублей второй этап + 2 243 075 453, 00 рубля третий этап).

Судом установлено, что сторонами также были заключены иные Дополнительные соглашения к Договору:

-Дополнительное соглашение N 1 от 23.04.2015 года на работы по разработке проекта производства работ подготовительного периода для 1 очереди строительства жилого квартала силами привлечённого подрядчика ООО "ПКТИгрупп" стоимостью 54 000 рублей.

-Дополнительное соглашение N 3 от 29.06.2015 года на строительно-монтажные работы по обустройству строительной площадки силами ООО "Новоросстрой" стоимостью 13 356 134, 48 рубля.

-Дополнительное соглашение N 3-1 от 11.08.2015 года на работы по устройству глубинных знаков силами ООО "Новоросстрой" стоимостью 42 625, 47 рублей.

-Дополнительное соглашение N 4 от 24.07.2015 года на работы по получению предписания ДПиООС на удаление сухостойных и аварийных деревьев и вывозу порубочных остатков силами ООО "Промэкодизайн" стоимостью 493 981, 20 рубль.

-Дополнительное соглашение N 5 от 30.07.2015 года на работы по поставке и монтажу ЛОС офиса продаж бытового городка (штаб строительства) силами ООО "Ледерон" стоимостью 1 136 532, 60 рубля.

-Дополнительное соглашение N 6 от 18.08.2015 года на выполнение работ по разработке Производства работ на выполнение строительно-монтажных работ первый пусковой комплекс (первый этап) силами ООО "ПКТИгрупп" стоимостью 216 000, 00 рублей.

-Дополнительное соглашение N 7 от 25.08.2015 года на дополнительный аванс в размере 1 500 000, 00 рублей.

-Дополнительное соглашение N 8 от 21.08.2015 года на работы по поставке и монтажу ВЗУ бытового городска строительной площадки силами ООО "Северо-Запад" стоимостью 643 464, 00 рубля.

-Дополнительное соглашение N 9 от 01.09.2015 года на работы по изготовке и поставке Товара согласно Спецификации силами ООО "ЗМЗ" стоимостью 5 205 600 рублей.

-Дополнительное соглашение N 10 от 02.09.2015 года, подтверждающее функции ЗАО "УКС-восток" как Технического Заказчика.

-Дополнительное соглашение N 11 от 26.10.2015 года о прекращении ДС NN 1, 3, 3-1, 4, 5, 6, 7, 8, 9; согласовании работ подготовительного периода стоимостью 206 979 177, 28 рублей.

-Дополнительное соглашение N 11_2 от 01.11.2015 года об изменении стоимости ДС 11 на 210 371 224, 55 рублей.

-Дополнительное соглашение N 11-5 от 01.10.2017 года на дополнительные работы по содержанию строительной площадки, демонтажу бытового городка, услуги по механизации стоимостью 115 161 748,31 рублей.

-Дополнительное соглашение N 11-6 от 08.10.2018 года на компенсацию ущерба в размере 111 247,11 рублей.

-Дополнительное соглашение N 12 от 18.09.2015 года на работы по строительству 3-этажного здания силами ООО "Альфа-строй" стоимостью 23 981 939, 20 рублей.

-Дополнительное соглашение N 12-1 от 24.09.2015 года об изменении цены ДС N 12 на 24 179 363,20 рубля и привлечении ООО "ТЕХНОМОДУЛЬ".

-Дополнительное соглашение N N 12-2 от 16.11.2015 года об изменении стоимости ДС 12 на 31 630 072,73 рубля.

-Дополнительное соглашение N 12-5 от 30.11.2015 года об изменении стоимости ДС 12 на 39 830 330,80 рублей.

-Дополнительное соглашение N 13 от 13.08.2015 года на работы по разработке и выгрузу грунта с устройством котлована по первому этапу силами ООО "НОВОРОССТРОЙ" стоимостью 8 219 232, 00 рубля.

-Дополнительное соглашение N 13-1 от 01.11.2015 года об изменении объема и стоимости работ поДС N 13 на 17 321 067, 51 рублей.

- Дополнительное соглашение N 14 от 19.10.2015 года о субподрядчиках.

- Дополнительное соглашение N 15 от 06.10.2015 года на работы по устройству железобетонных конструкций по первому этапу силами ООО "Монтажпромстрой" стоимостью 395 235 524,06 рубля.

- Дополнительное соглашение N 15-4 от 01.12.2016 года об изменении стоимости ДС 15 на 447 972 510,21 рублей.

- Дополнительное соглашение N 16 от 07.10.2015 года на работы по устройству прижимной стены по первому этапу силами ООО "Монтажпромстрой" стоимостью 13 529 762,42 рубля.

- Дополнительное соглашение N 16-2 от 20.05.2016 года об изменении стоимости ДС 16 на 169 185 364, 30 рубля.

- Дополнительное соглашение N 16-4 от 16.12.2016 года об изменении стоимости ДС 16 на - 164 796 550,70 рублей.

- Дополнительное соглашение N 16-5 от 27.01.2017 года об изменении стоимости ДС 16 на 284 985 954,20 рубля.

-Дополнительное соглашение N 16-8 от 01.03.2018 года на компенсацию удорожания материалов в размере 26 606 440,16 рублей.

-Дополнительное соглашение N 17 от 16.10.2015 года на работы по изготовлению, поставке и монтажу лифтового оборудования по 1, 2, 3 пусковым комплексам (этапам строительства) силами ОАО "МОС ОТИС" стоимостью 105 138 004,32 рубля.

-Дополнительное соглашение N 18 от 20.04.2016 года на работы по изготовлению, хранению, поставке, монтажу и последующей временной защите оконных конструкций силами ООО "Строй Деталь" стоимостью 34 120 497,01 рублей.

- Дополнительное соглашение N 18-5 от 14.09.2017 года об изменении ДС N 18 стоимости работ на 238 085 666,80 рублей.

- Дополнительное соглашение N 18-6 от 19.11.2017 года на дополнительные работы по монтажу металлоконструкций суммой 104 650 738,05 рублей.

- Дополнительное соглашение N 19 от 25.04.2016 года на работы по наружным инженерным сетям силами ЗАО "Гидроинжстрой" стоимостью 6 181 920, 01 рублей.

- Дополнительное соглашение N 19-5 от 01.06.2017 года на дополнительные работы стоимостью 136 021 859,91 рублей, выполняемые силами ООО ЯрСталь", ЗАО "Гидроинжстрой", ООО "ТЭСО".

- Дополнительное соглашение N 20 от 30.05.2016 года на работы по наружным системам газоснабжения среднего и низкого давления, а также 2 крышных котельных, включая пуск газа на объект силами АО "Газстрой" стоимостью 49 238 730, 09 рублей.

- Дополнительное соглашение N 20-3 от 02.10.2017 года на работы по наружным системам газоснабжения среднего и низкого давления, а также двух крышных котельных стоимостью 23 997 084, 72 рубля.

- Дополнительное соглашение N 21 от 27.06.2016 года на строительно-монтажные и пуско-наладочные работы 2БКТП 1250 кВА 10/0,4, КЛ -0,4-10 кВ- 1 этапа силами ООО "Гарантэнерго" стоимостью 18 652 739, 03 рублей.

-Дополнительное соглашение N 21-1 от 16.06.2017 года об изменении сметы и стоимости работ ДС N 21 на 21 514 333, 98 рублей.

-Дополнительное соглашение N 21-2 от 12.12.2017 года на электромонтажные и пусконаладочные работы по переносу ДГУ и устройству сетей 0, 4/10 В в жилом доме N 1, 2, 3 стоимостью 4 474 233, 36 рубля.

-Дополнительное соглашение N 22 от 30.03.2016 года на разграничение ответственности по электроустановкам.

-Дополнительное соглашение N 23 от 05.07.2016 года на работы по строительству водозаборного узла силами ЗАО "Гидроинжстрой" стоимостью 51 376 130,22 рублей.

-Дополнительное соглашение N 24 от 05.08.2016 года на работы по внутренним инженерным системам силами ООО "Строй Деталь" стоимостью 371 509 713,93 рублей.

-Дополнительное соглашение N 24-3 от 15.08.2017 года на работы по монтажу и пуско-наладке систем автоматической пожарной сигнализации в жилых домах N 1, 2 стоимостью 4 503 180,84 рублей.

-Дополнительное соглашение N 25 от 19.08.2016 года на работы по устройству кровельного покрытия силами ООО "Зеленая кровля" стоимостью 35 332 957,14 рублей.

-Дополнительное соглашение N 26 от 15.10.2016 года на работы по благоустройству силами ООО "Спецсатехмонтаж", ООО "Стройпрогресс" стоимостью 30 910 615,20 рублей.

-Дополнительное соглашение N 26_1 от 16.06.2017 года на работы по благоустройству стоимостью 51 775 249, 95 рублей.

-Дополнительное соглашение N 26-2 от 22.08.2017 года на работы по благоустройству территории для 1 очереди строительства стоимостью 129 043 607, 48 рублей сроком до 21.12.2018 года.

-Дополнительное соглашение N 27 от 05.08.2016 года на работы по прокладке тепловых сетей силами ООО "Спецсантехмонтаж", ООО "Миракс-Строй" стоимостью 21 550 523, 04 рубля.

-Дополнительное соглашение N 27-1 от 05.10.2017 года на услуги по аренде котельного оборудования и использования дизельного топлива в жилых домах 1, 2, 3 стоимостью 23 089 006, 44 рублей.

-Дополнительное соглашение N 28 от 16.06.2017 года на работы по строительству наружных слаботочных систем 1 этапа силами ООО "Оптима-Сервис" стоимостью 15 208 026, 07 рублей.

-Дополнительное соглашение N 29 от 14.09.2017 года на работы по внутренней отделке квартир жилых домов N 1, 2, внутриквартирные электромонтажные работы силами ООО "ЛНВ-Строй", ООО "РусМад", ООО "ГС-Аксиос", ООО "СирсаСтрой", ООО "Ремотделстрой-М", ООО "Наитис", ООО "Оптимв-Сервис" стоимостью 163 119 438, 38 рублей.

-Дополнительное соглашение N 29-1 от 01.03.2018 года об изменении стоимости ДС N 29 на 250 211 837, 10 рублей.

-Дополнительное соглашение N 2-Э-18-2-2 от 11.01.2018 года на дополнительный аванс по ДС N 2-э-18-2-1 в размере 26 296 836, 17 рублей.

-Дополнительное соглашение N 2-Э-19-1 от 22.08.2018 года на комплекс строительно-монтажных работ и сдачу в эксплуатацию наружных внутриквартальных сетей водоснабжения, левневой и хозяйственно-бытовой канализации, тепловой сети, 2-ой очереди строительства силами ООО "СтройТрансМеханизация" стоимостью 18 544 645, 76 рублей со сроком окончания до 30.11.2018 года.

-Дополнительное соглашение N 2-Э-24-1 от 21.11.2017 года об изменении ДС N 2-Э-24 стоимости работ на 147 200 150, 01 рублей.

-Дополнительное соглашение N 2-Э-25 от 22.03.2018 года на работы по устройству кровли жилых домов 4, 5, 6 2 этапа строительства силами ООО "Маннер Групп", ООО "Дорук строй", АО "СИГМА" стоимостью 53 346 614, 62 рублей сроком выполнения до 30.06.2018 года.

Таким образом, фактически работа выполнялась силами привлеченных ООО "БизнесСервис" субподрядчиков, самостоятельно работы ООО "БизнесСервис" не выполняло.

Судом установлено, что за период исполнения Договора ООО "Логитек" в соответствии с разделом 5 Договора в пользу Должника были перечислены денежные средства в размере 4 145 038 933, 55 руб., что подтверждается платежными поручениями, представленными в материалы дела.

При этом, Должником выполнены работы на сумму 3 952 360 246, 41 рублей, что подтверждается представленными в материалы дела Актами выполненных работ.

15.11.2019 года Договор Сторонами был расторгнут.

Размер задолженности Должника перед Кредитором подтверждается представленными в материалы дела Соглашением о расторжении Договора от 15.11.2019 года, Актом сверки взаимных расчетов, Актами выполненных работ по форме КС-2, КС-3, платежными поручениями и составляет 192 678 678, 14 рублей (4 145 038 933, 55 рубля - 3 952 360 246, 41 рублей).

Также, 28.04.2018 года между ООО "Логитек" (Застройщик), ООО "Баркли Констракшн Систем" (наименование должника до переименования) (Генподрядчик, Должник) и ЗАО "УКС-Восток" (Технический заказчик) заключен Договор генерального подряда N 01/07-МД, по условиям которого Должник взял на себя обязательства по заданию Застройщика в установленный Договором срок выполнить работы по строительству и вводу в эксплуатацию Объектов в составе:

- жилые дома N N 4, 5, 6, 7, 8, 9,

- дошкольное образовательное учреждение на 125 мест,

- наружные и внутриплощадочные сети, по адресу г. Москва, Новомосковский административный округ, поселение Марушкинское, ЗАО "Крекшино", а также выполнить пусконаладочные и иные необходимые работы.

Сроки выполнения работ определены п. 3.1. Договора и составили для домов N 4, 5, 6, наружных, внутриплощадочных сетей и ДОУ - до 31.03.2020 года, для домов 7, 8, 9, наружных сетей -до 31.12.2020 года.

Общая договорная цена работ определена п. 4.1. Договора и составила 3 627 529 847, 00 рублей.

Судом установлено, что также Сторонами заключены иные Дополнительные соглашения к Договору:

- Дополнительное соглашение N 1 (2.13) от 12.11.2018 года об изменении локального сметного расчета N 2.13.

-Дополнительное соглашение N 2 от 26.10.2018 года о вознаграждении Генподрядчика.

-Дополнительное соглашение N 3 (2.12) от 27.11.2018 года об изменении локального сметного расчета N 2.12.

-Дополнительное соглашение N 4 (3.10) от 30.11.2018 года об изменении локального сметного расчета N 3.10.

-Дополнительное соглашение N 5 (2.1 1) от 30.11.2018 года об изменении локального сметного расчета N 2.11.

-Дополнительное соглашение N 6 (3.3) от 10.12.2018 года об изменении локального сметного расчета N 2.11.

-Дополнительное соглашение N 7 (2.4) от 17.01.2019 года об изменении локального сметного расчета N 2.4.

-Дополнительное соглашение N 8 (3.10) от 23.01.2019 года об изменении локального сметного расчета N 3.3.

-Дополнительное соглашение N 9 (2.13) от 04.02.2019 года об изменении локального сметного расчета N 2.13.

-Дополнительное соглашение N 10 от 03.07.2019 года об изменении сводного сметного расчета N 2.

-Дополнительное соглашение N 11 от 12.07.2019 года об изменении сводного сметного расчета N 2.

-Дополнительное соглашение б\н от 28.04.2018 года на дополнительные работы стоимостью 137 146 475, 67 рублей.

-Дополнительное соглашение N 12 от 01.08.2019 года об изменении сводного сметного расчета N 2.

-Дополнительное соглашение N 13 от 01.12.2019 года об изменении локального сметного расчета N 3.4.

-Дополнительное соглашение N 14 от 16.12.2019 года об изменении локального сметного расчета N 2.15.

-Дополнительное соглашение N 15 от 30.01.2020 года об изменении локального сметного расчета N 2.14, 2.14.1.

-Дополнительное соглашение N 16 от 03.02.2020 года об изменении локальных сметных расчетов.

Фактически работа выполнялась силами привлеченных ООО "БизнесСервис" субподрядчиков в соответствии с п. 9.1. Договора, самостоятельно работы ООО "БизнесСервис" не выполняло.

За период исполнения Договора ООО "Логитек" в соответствии с разделом 5 Договора в пользу Должника были перечислены денежные средства в размере 1 781 322 770, 34 рублей.

При этом, Должником выполнены работы на сумму 1 678 871 999,11 рублей, что подтверждается представленными в материалы дела актами выполненных работ.

Как следует из пояснений кредитора, Соглашением от 22.06.2020 года Договор расторгнут, поскольку в связи с возбуждением процедуры банкротства в отношении ООО "БизнесСервис" выполнение его силами последующих работ стало невозможным, а без расторжения договора Застройщик не мог заключить Договор с другим Генподрядчиком.

Размер задолженности Должника перед кредитором подтверждается представленными в материалы дела в судебном заседании 23.12.2020 года и 20.12.2022 года Соглашением о расторжении Договора от 22.06.2020 года, Актами выполненных работ по форме КС-2, КС-3, платежными поручениями, Актами сверки взаимных расчетов и составляет 102 450 771, 23 рубль по незачетнному авансу и 12 452 840, 00 рублей -возмещение затрат Застройщика на электроэнергию.

Суд первой инстанции согласился с доводом кредитора, что оснований считать, что работы были выполнены ООО "БизнесСервис" в объеме большем, не имеется, поскольку отсутствуют подписанные между ООО "Бизнессервис" и ООО "Логитек" акты выполненных работ, равно как и доказательства направления ООО "БизнесСервис" в адрес ООО "Логитек" актов для их подписания и приемки работ. Также не имеется доказательств выполнения спорного объема работ субподрядными организациями ООО "БизнесСервис". Отсутствует первичная документация, подтверждающая выполнение работ силами ООО "БизнесСервис".

Судом установлено, что жилые дома N 1, 2, 3 были введены в эксплуатацию Разрешением на ввод от 30.03.2018 года. Указанные дома были построены силами ООО "БизнесСервис" и привлеченных им подрядчиков.

Жилые дома 4, 6 были введены в эксплуатацию Разрешением на ввод от 11.06.2021 года, 5 дом - Разрешением от 06.12.2021 года, 7, 8, 9 дома - Разрешением от 18.11.2022 года, ДОУ - Разрешением от 13.09.2021 года - спустя длительное время после расторжения Договоров с Должником, достройка домов производилась силами другого Генподрядчика -ООО "СГ "Развитие" по Договору генерального подряда N ЛГ/СГ0320-МД от 06.03.2020 года.

Разрешения на ввод и Договор с ООО "СГ "Развитие" представлены Заявителем в материалы дела в судебном заседании 20.12.2022 года.

Предметом Договора генерального подряда N ЛГ/СГ0320-МД от 06.03.2020 года явилось строительство жилых домов N 4, 5, 6 (третий этап строительства), ДОУ (четвертый этап строительства), жилых домов N 7, 8, 9 (пятый этап строительства), наружных сетей, благоустройство.

Исполнение ООО "СГ "Развитие" обязательств по Договору осуществлялось путем привлечения субподрядчиков, с которыми были заключены Договоры на сумму более 1 млрд. рублей, копии которых представлены Заявителем в материалы дела в судебном заседании 20.12.2022 года, а также в судебном заседании 16.03.2023 года.

Выполнение работ силами ООО "СГ "Развитие" подтверждается также представленными в материалы дела Актами выполненных работ по форме КС-2, КС-3, подписанными между ООО "Логитек" и ООО "СГ "Развитие".

Кроме того, выполнение работ силами ООО "СГ "Развитие" подтверждается материалами судебных дел по спорам ООО "СГ "Развитие" с Подрядчиками: N А40- 122376/22-107-799, А40-122352/2022, А40-122243/2022, а также материалами административных дел: А40-63248/2022, А40-20481/2022, А40-223033/2021, А40- 200995/2021, А40-173883/2021, А40-129119/2021, А40-90993/2021, А40-66837/2021, А40- 46697/2021.

Судом установлено, что в рамках договора генерального подряда N 1540 от 12.01.2015 года возникла следующая схема взаимоотношений по распределению денежных средств:

от ООО "Логитек" - ООО "БИЗНЕССЕРВИС" по договору генподряда цепочка Заказчик - Генподрядчик (согласно п. 5.1 Договора порядок авансирования работ зависит от вида работ и определяется условиями Дополнительных соглашений к Договору);

от ООО "БИЗНЕССЕРВИС" - субподрядные организации в рамках заключённых ООО "БИЗНЕССЕРВИС" договоров подряда по выполнению работ на объекте.

Соответственно, перечисления денежных средств по договору генподряда осуществлялись, ввиду экономически обоснованной необходимости авансирования субподрядных работ по заключённым договорам. Между тем, сроки производства работ со стороны субподрядных организаций нарушались, в связи с чем, у Должника образовалось большое количество дебиторской задолженности, составляющей суммы неотработанного аванса со стороны субподрядчиков.

Только по отражённой в бухгалтерском учёте дебиторской задолженности ООО "Бизнессервис" выходит 367 658 419,40 рублей неотработанного аванса, по невыполненным субподрядчиками ООО "БИЗНЕССЕРВИС" работам.

В рамках договора генерального подряда N 01/07-МД от 28.04.2018 года возникла следующая схема взаимоотношений по распределению денежных средств:

от ООО "Логитек" - ООО "БИЗНЕССЕРВИС" по договору генподряда цепочка Заказчик - Генподрядчик (согласно п. 5.1 Договора предусмотрен порядок авансирования работ по каждому виду работ);

от ООО "БИЗНЕССЕРВИС" - субподрядные организации в рамках заключённых ООО "БИЗНЕССЕРВИС" договоров подряда по выполнению работ на объектах.

Соответственно, перечисления денежных средств по договору генподряда осуществлялись, ввиду экономически обоснованной необходимости авансирования субподрядных работ по заключённым договорам. Между тем, сроки производства работ со стороны субподрядных организаций нарушались, в связи с чем, у Должника образовалось большое количество дебиторской задолженности, составляющей суммы неотработанного аванса со стороны субподрядчиков.

Только по отражённой в бухгалтерском учёте дебиторской задолженности ООО "Бизнессервис" выходит 188 676 228,50 рублей неотработанного аванса, по невыполненным субподрядчиками ООО "БИЗНЕССЕРВИС" работам.

Довод о мнимости сделки суд находит несостоятельным, поскольку в материалы дела представлены документы, подтверждающие строительство дома в результате исполнения заключенного между Заявителем и Должником Договора генерального подряда. Также конкурсным управляющим в отчете представлена информация о должниках ООО "БизнесСервис", являющихся субподрядчиками компании по исполнению Договора генерального подряда. Судебные решения по спорам с ними также подтверждают, что в пользу этих компаний Должником совершались платежи (например дела N N А40-44949/2019, А40-34753/2019, А40-48684/2017, А40-110029/2018, А40-153433/2018, А40-165454/2018, А40-165458/2018, А40-207768/2018, А40-302319/2018, А40-20615/2019, А40-52802/2019,А40-61372/2019, А40-61375/2019, А40-80163/2019, А40-91507/2019, А40-91515/2019, А40-91596/2019, А40-106944/2019, А40-117258/2019, А40-157406/2019, А40-166648/2019, А41-73792/2019, А41-75589/2019, А40-225603/2019, А41 -80179/2019, А41 -81212/2019, А40-250732/2019, А40-257356/2019, А41 -84649/2019, А56-108660/2019, А40-302360/2019, А40-310465/2019, А41 -105373/2019, А40-77/2020, А40-3267/2020, А40-33295/2020, А40-33297/2020).

Удовлетворяя заявленные требования, руководствуясь положениями ст.ст.32 Закона о банкротстве, ч. 1 ст.223 АПК РФ, суд признал требования обоснованными и документально подтвержденными в части 307 582 289, 37 руб. со включением основного долга в третью очередь с учетом ст. 137 Закона о банкротстве. Одновременно суд первой инстанции, установив наличие аффилированности сторон, пришел к выводу об отсутствии оснований для отказа в установления обоснованности требований и отсутствии оснований для понижения очередности удовлетворения требования по правилам ст.ст. 100, 142, 148 Закона о банкротстве.

Апелляционный суд, повторно оценив представленные в дело доказательства, не может согласиться с выводами суда первой инстанции в части отсутствия оснований для понижения очередности удовлетворения требования на основании того, что исполнения обязательств по Договору генерального подряда N 1540 от 12.01.2015 года и Договору генерального подряда N 01/07-МД от 28.04.2018 года осуществлялось в пределах обычной хозяйственной деятельности Должника, с учетом положений ст. 19 Закона о банкротстве, ст. 9 Закона о защите прав конкуренции, ст. 4 Закона РСФСР "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынка".

Сторонами не оспаривается, что согласно сведениям ЕГРЮЛ учредителем ООО "Логитек" является Казинец Леонид Александрович.

АО "Баркли" является контролирующим Должника лицом в понимании ч. 1 ст. 61.10.

Закона о банкротстве. Казинец Леонид Александрович с 10.12.2015 года является Председателем правления АО "Баркли".

Также, в соответствии с выпиской из ЕГРЮЛ, генеральным директором ООО "Логитек" является Бердник О.В., который также является генеральным директором ООО "Донской проект", учредителем которого является Компания "Лефериа Холдингз Лимитед" (Leferia Holdings Limited) (Кипр), а до 20.04.2018 являлось АО "Баркли".

Компания "Лефериа Холдингз Лимитед" (Leferia Holdings Limited) (Кипр) также является учредителем должника ООО "Бизнессервис".

Довод об аффилированности ООО "Логитек" и ООО "Бизнессервис" нашел свое подтверждение и не оспаривается сторонами.

Апелляционный суд принимает во внимание, что отсутствие признаков фиктивности сделки, а также реальность ее исполнения не является основанием для включения требования в третью очередь реестра кредиторов; суд учитывает, что ООО "Логитек" не предпринимало действий по взысканию задолженности по спорным договорам до предъявления требования о включении в реестр кредиторов ООО "Логитек", что позволяет квалифицировать суду апелляционной инстанции действия аффилированного кредитора кредитора как компенсационное финансирование, влекущее субординирование.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу об отсутствии оснований для понижения очередности удовлетворения требования кредитора ООО "Логитек", в связи с чем в указанной части судебный акт первой инстанции подлежит изменению.

Оснований для изменения определения Арбитражного суда г. Москвы от 27 апреля 2023 года по делу N А40-85397/20 в остальной части судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь ст.ст. 176,266-268,269,270, 272 АПК РФ, апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27 апреля 2023 года по делу N А40-85397/20 изменить.

Признать требования ООО "Логитек" в размере 307 582 289,37 руб. обоснованными и подлежащими удовлетворению в порядке, предшествующем распределению ликвидационной квоты.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.И. Шведко

Судьи

Д.Г. Вигдорчик С.Л. Захаров