Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 3 октября 2023 г. N 08АП-8159/23 по делу N А70-6784/2023

город Омск

03 октября 2023 г.

Дело N А70-6784/2023

Резолютивная часть постановления объявлена 27 сентября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 03 октября 2023 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ивановой Н.Е.,

судей Аристовой Е.В., Лотова А.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Мартыновым Д.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-8159/2023) общества с ограниченной ответственностью "Тюменская строительная компания" на решение Арбитражного суда Тюменской области от 18.06.2023 по делу N А70-6784/2023 (судья Минеев О.А.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Тюменская строительная компания" (ОГРН 1197232012031, ИНН 7203479053, адрес 625062, город Тюмень, улица Червишевский тракт, дом 23, строение 8, офис 201) к Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени N3 (ОГРН 1047200671880, ИНН 7203000979, адрес: 625009, город Тюмень, улица Товарное шоссе, 15) о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 21.10.2022 N8381,

при участии в судебном заседании представителей:

от общества с ограниченной ответственностью "Тюменская строительная компания" - Майорова Андрея Юрьевича по доверенности от 07.12.2022 N 14/165-22,

от Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Тюмени N 3 - Дейнега Ирины Александровны по доверенности от 16.01.2023, Глазковой Ольги Сергеевны по доверенности от 20.12.2022,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Тюменская строительная компания" (далее - заявитель, общество, ООО "ТСК", налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по городу Тюмени N 3 (далее - ИФНС России по г. Тюмени N 3, инспекция, налоговый орган) о признании недействительным решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 21.10.2022 N 8381.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 18.06.2023 по делу N А70-6784/2023 заявленные требования удовлетворены частично, признано недействительным решение инспекции от 21.10.2022 N 8381 в части начисления пени за период с 01.04.2022 по 01.10.2022, в удовлетворении оставшейся части требований отказано. Этим же решением с инспекции в пользу общества взысканы расходы на оплату государственной пошлины в размере 3000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал, что в действиях налогоплательщика и контрагентов: общества с ограниченной ответственностью ТК "Олимп" (далее - ООО ТК "Олимп"), общества с ограниченной ответственностью "Торгсервис" (далее - ООО "Торгсервис"), общества с ограниченной ответственностью "Инвест Строй" (далее - ООО "Инвест Строй"), общества с ограниченной ответственностью "Энки Строй" (далее - ООО "Энки Строй") и общества с ограниченной ответственностью "Курган Строй" (далее - ООО "Курган Строй") отсутствует формальный документооборот, поскольку происходила реальная передача строительных материалов, учет операций на счетах бухгалтерского учета, использование полученных от контрагентов строительных материалов при выполнении работ в собственной предпринимательской деятельности; инспекцией не доказано, что ООО "ТСК", ООО "Инвест-Строй", ООО "ТК "Олимп", ООО "Энки Строй", ООО "Торгсервис", ООО "Курган Строй" являются взаимозависимыми лицами, и что указанная взаимозависимость повлияла на условия и результаты совершенных сделок по приобретению строительных материалов; практически все полученные авансы налогоплательщиком освоены с восстановлением соответствующих сумм налога на добавленную стоимость (далее - НДС) с полученных авансов к уплате; у налогоплательщика отсутствует повторная обязанность по восстановлению сумм НДС с авансов по хозяйственным операциям с обществом с ограниченной ответственностью СК "Монтажинвестстрой" (далее - ООО СК "Монтажинвестстрой") в сумме 103 200 руб. 50 коп., обществом с ограниченной ответственностью "Завод "Котельные Сибири" (далее - ООО "Завод "Котельные Сибири") в сумме 312 549 руб. 96 коп. и обществом с ограниченной ответственностью "ПФ "Мастерская Керамики" (далее - ООО "ПФ "Мастерская Керамики") в сумме 7647 руб. 15 коп.; в связи с восстановлением НДС в спорных суммах по ранее полученным авансам от соответствующих контрагентов налоговых потерь для бюджета не имеется, поскольку налогоплательщик фактически восстанавливает НДС с авансовых платежей по счетам-фактурам этих же контрагентов в этих же суммах, который отражен в вычетах в порядке календарной очередности регистрации в книге покупок за соответствующий период; налоговый орган неправомерно квалифицировал действия налогоплательщика по пункту 3 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), поскольку инспекцией не доказано наличие у общества умысла на согласованность действий, направленных на уход от налогообложения.

Инспекцией представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором налоговый орган не согласился с доводами подателя апелляционной жалобы.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда об отложении судебного заседания от 29.09.2023 в целях всестороннего и полного рассмотрения дела сторонам предложено представить пояснения по обстоятельствам восстановления налоговых вычетов по НДС в 1 квартале 2022 года в части авансовых платежей, по которым инспекцией произведены доначисления.

Во исполнение определения от 29.08.2023 обществом представлены письменные пояснения, налоговым органом - письменные дополнения к отзыву, которые приобщены к материалам дела.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2023 в связи с невозможностью обеспечить рассмотрение дела прежним составом суда в соответствии с частью 3 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) произведена замена судьи Шиндлер Н.А. на судью Аристову Е.В.

В судебном заседании представитель ООО "ТСК" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

Представители инспекции возразили на доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве и дополнениях к отзыву, просили оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, пояснения, отзыв, дополнения к отзыву, заслушав явившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, установил следующие обстоятельства.

Как следует из материалов дела, ООО "ТСК" представило в инспекцию первичную налоговую декларацию по НДС за 1 квартал 2022 года, в которой подлежащий к уплате в бюджет НДС исчислен в размере 648 957 руб.

Инспекцией проведена камеральная налоговая проверка указанной налоговой декларации, по результатам которой составлен акт камеральной налоговой проверки от 08.08.2022 N 6884 и принято решение от 21.10.2022 N 8381 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Согласно решению инспекции от 21.10.2022 N 8381 общая сумма доначислений составила 30 600 175 руб. 68 коп., в том числе НДС в размере 26 759 113 руб., пени в размере 1 186 320 руб. 68 коп., штраф по пункту 1 и пункту 3 статьи 122 НК РФ в размере 2 654 742 руб.

Основанием для доначисления НДС, соответствующих пени и штрафов послужили выводы инспекции о нарушении налогоплательщиком норм, установленных пунктом 1 статьи 54.1 НК РФ, неправомерном уменьшении подлежащего к уплате НДС, неправомерном предъявлении к вычету НДС по взаимоотношениям с ООО "ТК "Олимп", ООО "Торгсервис", ООО "Инвест-Строй", ООО "Энки Строй", ООО "Курган Строй", а также неправомерном не восстановлении НДС, принятого к вычету с уплаченных авансов.

Не согласившись с указанным решением инспекции, налогоплательщик в порядке пункта 1 статьи 139.1 НК РФ обжаловал его в вышестоящей налоговый орган.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Тюменской области от 27.01.2023 N 0077 в удовлетворении апелляционной жалобы ООО "ТСК" отказано.

Не согласившись с решением инспекции от 21.10.2022 N 8381, ООО "ТСК" обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

18.06.2023 Арбитражный суд Тюменской области принял решение, являющееся предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции находит основания для его изменения, исходя из следующего.

В спорный период общество находилось на общей системе налогообложения, являлось плательщиком НДС.

Согласно пункту 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения НДС признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.

В силу положений пункта 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено указанной статьей, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Кодекса, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

Согласно пункту 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты.

Пунктом 1 статьи 172 НК РФ установлено, что налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 НК РФ. При этом вычетам подлежат, если иное не установлено указанной статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации, либо фактически уплаченные ими при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных обозначенной статьей и при наличии соответствующих первичных документов.

В силу положений статьи 169 НК РФ документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету, является счет-фактура. При этом содержащиеся в счете-фактуре сведения, предусмотренные пунктом 5 статьи 169 Кодекса, должны быть достоверны, а представляемые налогоплательщиком в качестве обоснования правомерности своих действий при исчислении налога документы должны быть взаимоувязанными и непротиворечивыми.

Требования к оформлению организациями документов, подтверждающих совершение хозяйственных операций, установлены статьей 9 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", согласно которой каждый факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом. Не допускается принятие к бухгалтерскому учету документов, которыми оформляются не имевшие места факты хозяйственной жизни, в том числе лежащие в основе мнимых и притворных сделок.

Под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета (пункт 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее - Постановление N 53)).

Основанием получения налоговой выгоды является представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, если налоговым органом не доказано, что содержащиеся в них сведения неполны, недостоверны и (или) противоречивы. То есть предоставляемые налогоплательщиком документы в качестве обоснования правомерности своих действий при исчислении НДС должны отвечать требованиям достоверности, быть взаимоувязанными и непротиворечивыми, отражать реальные хозяйственные операции и соответствовать фактическим обстоятельствам дела. Обязанность налогоплательщика по предоставлению достоверных сведений о выполненной хозяйственной (финансовой) операции (приобретение товаров, выполнение работ, предоставление услуг и пр.) обусловлена необходимостью создания реального рынка товаров, работ, услуг.

По смыслу положений пункта 7 статьи 3 НК РФ в сфере налоговых правоотношений действует презумпция добросовестности налогоплательщиков. Следовательно, обязанность по доказыванию факта недобросовестности и представлению соответствующих доказательств возлагаются на налоговый орган.

Согласно пунктам 3, 4 Постановления N 53 налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Пунктом 5 Постановления N 53 установлено, что о необоснованности налоговой выгоды могут также свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

- невозможность реального осуществления налогоплательщиком указанных операций с учетом времени, места нахождения имущества или объема материальных ресурсов, экономически необходимых для производства товаров, выполнения работ или оказания услуг;

- отсутствие необходимых условий для достижения результатов соответствующей экономической деятельности в силу отсутствия управленческого или технического персонала, основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств;

- учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды, если для данного вида деятельности также требуется совершение и учет иных хозяйственных операций;

- совершение операций с товаром, который не производился или не мог быть произведен в объеме, указанном налогоплательщиком в документах бухгалтерского учета.

Согласно пункту 1 статьи 54.1 НК РФ не допускается уменьшение налогоплательщиком налоговой базы и (или) суммы подлежащего уплате налога в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов), об объектах налогообложения, подлежащих отражению в налоговом и (или) бухгалтерском учете либо налоговой отчетности налогоплательщика.

В соответствии со статьей 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Как следует из оспариваемого решения инспекции, основанием для доначисления инспекцией недоимки явились выводы налогового органа об умышленных действиях должностных лиц проверяемого налогоплательщика, направленных на неправомерное занижение НДС путем применения вычетов по сделкам по приобретению товарно-материальных ценностей (металлопродукция, строительные материалы и др.) с взаимозависимыми организациями ООО "Инвест-Строй", ООО "ТК "Олимп", ООО "Энки Строй", ООО "Торгсервис", ООО "Курган Строй", а также контрагентами по цепочкам:

1. ООО "Инвест-Строй" - ООО "Торгсервис" - ООО "ТСК" (сумма спорных вычетов 10 125 796 руб.);

2. ООО "Инвест-Строй"- ООО "ТСК" (сумма спорных вычетов 2 671 701 руб.);

3. ООО "Инвест-Строй" - ООО "ТК "Олимп" - ООО "ТСК" (сумма спорных вычетов 5 644 299 руб.);

4. общество с ограниченной ответственностью "Недвижимость" (далее - ООО "Недвижимость") (4 квартал 2021 года) - ООО "Энки Строй" - ООО "ТСК" (сумма спорных вычетов 1 214 857 руб.);

5. ООО "Недвижимость" (4 квартал 2021 года) - ООО "Энки Строй" - общество с ограниченной ответственностью "Металлобаза "Энки" (далее - ООО "Металлобаза "Энки") - ООО "Курган Строй" - ООО "ТСК" (сумма спорных вычетов 6 679 061 руб.).

Выводы налогового органа основаны на совокупности собранных доказательств и установленных в ходе проверки обстоятельств.

Руководствуясь положениями статей 54.1, 169, 171, 172 НК РФ, Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете", Постановлением N 53, оценив в порядке статьи 71 АПК РФ в совокупности и взаимосвязи представленные в материалы дела доказательствами, суд апелляционной инстанции соглашается с позицией налогового органа, поддержанной судом первой инстанции, состоящей в том, что представленные обществом первичные документы в своей совокупности не подтверждают факт осуществления реальных хозяйственных операций (сделок) налогоплательщика с указанными выше контрагентами в проверяемый период, что следствием оформления спорных договоров явилось получение необоснованной налоговой выгоды в виде неправомерного предъявления НДС к вычетам.

Так, материалами налоговой проверки установлено, что ООО "Недвижимость", ООО "Металлобаза "Энки", ООО "Инвест-Строй", ООО "Торгсервис", ООО "Энки Строй", ООО "ТСК" входят в состав холдинга "Арсиб Холдинг Групп".

Взаимозависимость указанных организаций подтверждается следующими обстоятельствами: налоговые декларации вышеуказанных организаций представлены с одного IP-адреса; в банковских документах отражен единственный номер телефона: +7 919 954 51 ** и адрес электронной почты; организации-участники схемных операций осуществляют финансово-хозяйственную деятельность по одному адресу регистрации: г. Тюмень, ул. Станционная, д. 38 к. "б", кв. 85. Руководители и учредители организаций-участников схемных операций являются руководителями и учредителями в иных организациях, входящих в холдинг "Арсиб".

Инспекцией в результате проведенного осмотра адреса регистрации ООО "Энки Строй" установлено, что на заявленном адресе размещены вывески с наименованием "ARSIB". Также выявлено наличие бухгалтерских и кадровых документов, принадлежащих ООО "Энки Строй", обществу с ограниченной ответственностью "Дом Строй" (далее - ООО "Дом строй"), обществу с ограниченной ответственностью ХК "Энки" (далее - ООО ХК "Энки"), обществу с ограниченной ответственностью Торговый дом "Энки" (далее - ООО ТД "Энки") и других организаций, входящих в группу компаний "Арсиб".

Проверкой налогового органа установлено, что в холдинге "Арсиб Холдинг Групп" прослеживается тенденция передачи бизнеса по оптово-розничной продаже металлоизделий и строительных материалов с одного юридического лица на вновь образованное. Указанная тенденция прослеживается и характерна в отношении тех организаций, на которых формируется большая часть налоговых рисков (умышленное отражение в книге покупок взаимосвязанных и подконтрольных организаций, без реального исполнения обязательств).

Так, деятельность по оптово-розничной продаже осуществляла взаимозависимая компания ООО "Энки Строй", основным поставщиком которой также являлось ООО "ХК "Энки". До ООО "Энки Строй" аналогичная деятельность была сосредоточена на ООО "Металлобаза "Энки", в период 2014-2017 годов деятельность сосредоточена на ООО "МСТ".

Начиная со 2 квартала 2021 года, осуществлен перевод деятельности с ООО "Энки Строй" на вновь образованное лицо - ООО Торговый Дом "Энки", данный факт подтверждается рядом выявленных инспекцией обстоятельств: переводом сотрудников из ООО "Энки Строй" в ООО Торговый Дом "Энки"; свидетельскими показаниями переведенных сотрудников; открытием обособленных подразделений (магазинов) по адресам, ранее открытых ООО "Энки Строй"; перерегистрацией контрольно-кассовой техники, ранее зарегистрированной за ООО "Энки Строй"; снижением показателей по данным налоговых деклараций.

Из показаний свидетеля Снегиревой А.С. (бывший сотрудник общества с ограниченной ответственностью "УК "Арсиб" (далее - ООО "УК" "Арсиб")) следует, что электронная почта nikonenko@arsib.com, которая указана в сведениях о клиенте как адрес электронной почты во всех заявлениях о присоединении организаций участников взаимосвязанной цепочки, принадлежит сотруднику отдела казначейства ООО УК "Арсиб Холдинг Групп", Контактный номер телефона 8-919 ***** 67, который отражен во всех заявлениях о присоединении для отправки SMS-сообщений и голосовой связи, для получения логинов в банках у организаций участников цепочки: никому не принадлежит, является телефоном, находящимся в сейфе в отделе казначейства, на который приходили смс-кода, все подтверждения по расчетным счетам компаний в ходящие в группу ООО УК "Арсиб Холдинг Групп". Свидетель также указала, что в группу компаний "Арсиб" входит более 50 подконтрольных юридических лиц. ООО УК "Арсиб Холдинг групп" занимается контролем и фактическим ведением деятельности компаний, которые входят в группу компаний "Арсиб". Назначенные директора компаний не принимали никаких решений в отношении своих компаний, все решения принимал директор ООО УК "Арсиб Холдинг групп" Степанян С.Т.

Кроме того, согласно информации, полученной от регистрирующих органов Республики Армения, установлены родственные связи между учредителями (руководителями) организаций, которые в ходят в группу компаний "Арсиб", что также нашло отражение в постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 31.05.2023 по делу N А70-21944/2022.

Таким образом, вопреки доводам заявителя, вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что все указанные юридические лица являлись взаимозависимыми и оказывали влияние на финансово - экономические результаты деятельности друг друга.

Проверяя обоснованность применения обществом налоговых вычетов по НДС по сделкам с ООО "ТК "Олимп", ООО "Торгсервис", ООО "Инвест-Строй", ООО "Энки Строй", ООО "Курган Строй", инспекцией установлено, что такие сделки в учете общества отражены по формальным документам, поскольку фактически не совершались.

По взаимоотношениям с ООО "Торгсервис" заявителем представлен договор поставки товара с отсрочкой платежа от 05.10.2021 N 5/135-21, в соответствии с которым ООО "Торгсервис" (поставщик) в адрес ООО "ТСК" (покупатель) осуществляло поставку материалов различной номенклатуры: клей универсальный, сухая смесь строительная, клей для плитки, анкеры, светильники, доводчики дверные, алмазное сверло, сантехкабина, краска и др.

ООО "ТСК" по данному контрагенту в книге покупок отражены счета-фактуры на сумму 60 754 778 руб. 24 коп., в том числе НДС в размере 10 125 796 руб. 37 коп. (доля продаж 53,16%).

Вместе с тем расчеты между ООО "Торгсервис" и ООО "ТСК" не произведены. Доказательства того, что указанный контрагент предпринимал какие-либо меры по взысканию задолженности с покупателя заявителем не представлено.

Анализ расчетного счета за период с 2019 года по 2022 год свидетельствует об осуществлении ООО "Торгсервис" основного вида деятельности (аренда и управление собственным или арендованным недвижимым имуществом), заявленного в Едином государственном реестре юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ), что не соотносится с исполнением обязательств по договору поставки, заключенному с заявителем.

Из анализа движения денежных средств на счете ООО "Торгсервис" следует, что в 1 квартале 2022 года общий оборот денежных средств по счету составил 18 млн. рублей. На расчетные счета организации поступают платежи по договорам поставки, договорам купли-продажи взаимозависимых (взаимосвязанных лиц) и иных юридических лиц, списываются денежные средства в основном на оплату/возвраты по договорам займа (6 930 000 руб.) и по договору поставки от 25.10.2021 N 6/135-21 в адрес ООО "Альянсгрупп" ИНН 7207006869 (8 838 000 руб.), а также в адрес взаимозависимых лиц ООО "Энки Строй" и ООО "Тосс-Инвест" с назначением платежа "оплата по договору..." (3 498 000 руб.). При этом оплата от ООО "ТСК" на сумму 60 000 000 руб. отсутствует, равно как и отсутствуют операции по приобретению материалов на сумму реализации в адрес ООО "ТСК".

Согласно сведениям книги покупок ООО "Торгсервис" за 1 квартал 2022 года основным поставщиком контрагента является ООО "Инвест-Строй" (стоимость покупок 18 714 050 руб. 24 коп, удельный вес вычетов 99,99%). Вместе с тем расчеты между ООО "Торгсервис" и ООО "Инвест-Строй" не произведены.

Заключенный между ООО "Инвест-Строй" (поставщик) и ООО "Торгсервис" (покупатель) договор поставки товара с отсрочкой платежа от 06.09.2021 N 6/80-21 не является доказательством приобретения ООО "Торгсервис" у ООО "Инвест-Строй" материалов для их дальнейшей поставки ООО "ТСК", поскольку номенклатуры приобретаемых ООО "ТСК" у ООО "Торгсервис" и ООО "Торгсервис" у ООО "Инвест-Строй" товаров не совпадают.

Так, в счетах-фактурах, оформленных между ООО "Инвест-Строй" и ООО "Торгсервис", прослеживается приобретение в основном крупного товара, используемого для строительства (трубы, лестничные марши, плитка напольная, арматура, листы оцинкованные и т.д.), тогда как в счетах-фактурах, оформленных между ООО "Торгсервис" и ООО "ТСК", прослеживается приобретение более мелкого строительного товара (ленты малярные, анкеры, трубки вспененные, клей для плитки, доводчики дверные, профиль потолочные, соединитель и др.)., используемого для внутренних работ помещений при строительстве.

При проведении сравнительного анализа товаров совпадений не установлено. Так, в счетах - фактурах от 10.01.2022 N 1, 11.01.2022 N 2, оформленных между ООО "Инвест-Строй" и ООО "Торгсервис", отражены товары: грунтовка бетон-контакт интерьер 12 кг в количестве 193 шт. по общей цене с НДС 676 362 руб. 71 коп., сетка кладочная 50x50 14 (1,5*0,5) в количестве 16 248 кг по общей цене с НДС 1180 092 руб. 24 коп.; двери ДСН 1 ств 2080*1270 в количестве 238 комплектов на общую сумму с НДС 8 270 128 руб. 62 коп.

При этом указанные товары в документах, оформленных между ООО "Торгсервис" и ООО "ТСК", не прослеживаются.

При наличии совпадающих номенклатур товара не совпадет количество товара, например, в счете-фактуре от 25.02.2022 N 34, оформленном между ООО "Инвест-Строй" и ООО "Торгсервис", отражен товар: лента Дихтугсбанд 70/30-м в количестве 135 пог.м. по цене за единицу 3,08 руб., такой же товар имеется в счете-фактуре от 27.01.2022 N 27, оформленном между ООО "Торгсервис" и ООО "ТСК", по той же цене за единицу товара, но в количестве 390 пог.м. Также не совпадают периоды приобретения данного товара, а именно: на дату приобретения ООО "ТСК" данного товар у ООО "Торгсервис", ООО "Торгсервис" этот товар еще не приобрело у ООО "Инвест Строй".

Таким образом, установленные налоговой проверкой обстоятельства подтверждают вывод инспекции о формальном документообороте между ООО "ТСК" и ООО "Торгсервис", который не подтверждает факт поставки товарно-материальных ценностей (далее - ТМЦ) в адрес ООО "ТСК" заявленным контрагентом.

По взаимоотношениям с ООО ТК "Олимп" установлено, что между ООО "ТСК" (покупатель) и ООО ТК "Олимп" (поставщик) заключен договор поставки товара с отсрочкой платежа от 04.06.2021 N 3/128-21.

ООО "ТСК" по данному контрагенту в книге покупок заявлены счета-фактуры на сумму 33 865 795 руб. 02 коп., в том числе НДС в размере 5 644 299 руб. 35 коп. (доля продаж 59,95%). При этом расчеты между ООО "ТСК" и ООО ТК "Олимп" не произведены. Каких-либо мер по взысканию значительной суммы задолженности ООО ТК "Олимп" не предпринималось, что свидетельствуют о согласованности действий лиц.

В соответствии с представленными универсальными передаточными документами (далее -УПД) ООО "ТК Олимп" осуществлял поставку материалов различной номенклатуры: вентилятор, вентиль, аккумулятор, выключатель, светильник, лента липкая, розетка, гвозди строительные, резина техническая пластина, анкер, боты с шайбами, профиль, клей, краска, подводка газовая, шпилька анкерная, направляющая, уголок, полоса, пистолет для герметика, вазелин технический, припой, винт-шуруп, мел, электроды и др.

Детальный анализ движения денежных средств по расчетным счетам ООО "ТК "Олимп", анализ информации о деятельности ООО "ТК "Олимп" в предыдущих периодах, данных деклараций по НДС в разрезе книг покупок и книг продаж в совокупности опровергает возможность реальной поставки ТМЦ в адрес ООО "ТСК".

Материалами налоговой проверки установлено, что с 3 квартала 2020 года обороты организации резко снижаются, деятельность прекращается, во 2 квартале 2021 года 85% всей выручки сложилось за счет реализации имущества, а с 3 квартала 2021 года организация используется как "транзитное" звено в цепочке взаимосвязанных организаций для предоставления возможности заявления неправомерных вычетов по НДС в интересах ООО "ТСК".

Анализ декларации за 1 квартал 2022 года свидетельствует об отсутствии реальной деятельности, так как в книге покупок заявлено взаимосвязанное звено ООО "Инвест-Строй" (удельный вес вычетов 99,96%, расчеты не произведены). В то же время основным покупателем является ООО "ТСК" (доля продаж 59,95%), в интересах которого сформирована цепочка "проблемных" вычетов и у которого в книге покупок заявлена "транзитная" взаимозависимая организация.

Согласно представленным заявителем документам инспекцией установлено, что ООО "Инвест-Строй" (поставщик) в адрес ООО ТК "Олимп" (покупатель) в проверяемом периоде поставлены ТМЦ, а именно арматура различной категории, трубы различного диаметра. При этом в декларации за 1 квартала 2022 года ООО "Инвест-строй" не отражены сведения о закупе какого-либо товара, НДС в размере более 29 000 000 руб. в бюджет не уплачен.

При проведении сравнительного анализа номенклатуры товаров по цепочке ООО "Инвест-Строй" - ООО ТК "Олимп" - ООО "ТСК" совпадений не установлено.

По взаимоотношениям с ООО "Инвест-Строй" установлено, что между заявителем (покупатель) и ООО "Инвест-Строй" (поставщик) заключен договор поставки товара с отсрочкой платежа от 17.06.2021 N 5/80-21.

ООО "ТСК" по данному контрагенту в книге покупок заявлены счета-фактуры на сумму 16 030 205 руб. 25 коп., в том числе НДС в размере 2 671 700 руб. 87 коп. (9,11%).

Расчеты между ООО "ТСК" и ООО "Инвест-Строй" не произведены. Каких-либо мер по взысканию значительной суммы задолженности ООО "Инвест-Строй" не предпринималось, что свидетельствуют о согласованности действий лиц.

В соответствии с представленными УПД ООО "Инвест-Строй" осуществлял поставку материалов различной номенклатуры: крестики для плитки, плинтус для полов, линолеум, алмазный диск, клей для плитки, плитка напольная, порожек, винт- шуруп, трубки из вспененного каучука, кладочная смесь, шпатель, лента-серпянка, профиль угловой, брусок обрезной, сантехкабина, анкерный болт, гвоздь и др.

Вместе с тем из книги покупок ООО "Инвест-Строй" не усматривается приобретение товара (материалов), в дальнейшем реализованного в адрес ООО "ТСК".

Материалами проверки установлено, что организация ООО "Инвест-Строй" является формально-легитимной, имеет типичные признаки фирм, не обладающих фактической самостоятельностью.

Так, инспекцией в отношении ООО "Инвест-Строй" установлено, что юридическим адресом является: Тюменская область, г. Тюмень, ул. Станционная, д. 38, кв. 85 Б. Основной вид деятельности строительство жилых и нежилых зданий. Руководитель, учредитель: Степанян Грайр Гарникович. При этом Степанян Грайр Гарникович также является руководителем либо учредителем следующих взаимосвязанных организаций группы компаний "Арсиб Холдинг Групп": АО Специализированный застройщик "Аква", ООО Специализированный застройщик "Девелопер", ООО "ДК", ООО "Коопром", АО "Мясокомбинат Ялуторовский", ООО "СК "Сервис Инжиниринг", ООО "Транслогистик".

Согласно сведениям ЕГРЮЛ, 07.10.2021 внесена запись о недостоверности сведений об адресе местонахождения юридического лица.

В соответствии со статьей 92 НК РФ сотрудниками ИФНС России по г. Тюмени N 3 проведено обследование юридического адреса указанного контрагента на предмет возможности использования его для осуществления связи с юридическим лицом ООО "Инвест-Строй".

В ходе контрольных мероприятий, проведенных по данному адресу, сотрудниками инспекции зафиксировано отсутствие представителей ООО "Инвест-Строй", вывеска с наименованием организации отсутствует (протокол осмотра 31.08.2021).

Указанные обстоятельства свидетельствуют, что связь с юридическим лицом ООО "Инвест-Строй" по адресу регистрации невозможна.

В собственности ООО "Инвест-Строй" имущество, транспорт, земельные участки отсутствуют.

По расчетным счетам, открытым ООО "Инвест-Строй" в кредитных учреждениях, движения денежных средств за период с 01.01.2022 по 01.07.2022 не установлено, равно как и каких-либо расчетов с ООО "ТСК" или иными организациями. Операции, характерные для организаций, осуществляющих реальную финансово-хозяйственную деятельность, не установлены (выплата заработной платы, оплата коммунальных услуг, оплата за аренду склада, общехозяйственные расходы и т.д.).

Исходя из бухгалтерской отчетности показателей запасов организации установлено, что на начало 2022 года ООО "Инвест-строй" имело запасы в размере 439 946 тыс. руб., при этом данный факт не подтверждается анализом товарно-денежных потоков, данным анализа выписок банка и налоговых деклараций по НДС.

Инспекцией по результатам проведенного анализа данных книг продаж и книг покупок ООО "Инвест-Строй" за период с 2015 по 1 квартал 2022 года, а также анализа остатков на балансе организации установлено, что у ООО "Инвест-Строй" в 1 квартале 2022 года отсутствовали реальный товар на остатках, необходимый для дальнейшей реализации, следовательно, у ООО "Инвест-Строй" отсутствовала возможность поставить какие-либо товарно-материальные ценности в 1 квартале 2022 в адрес ООО "ТСК".

Кроме того, детальный анализ движения денежных средств по расчетным счетам ООО "Инвест-Строй", анализ информации о деятельности ООО "Инвест-Строй" в предыдущих периодах, данных деклараций по НДС в разрезе книг покупок и книг продаж в совокупности опровергает возможность реальной поставки ТМЦ в адрес ООО "ТСК" ввиду фактического отсутствия ведения контрагентом финансово- хозяйственной деятельности.

По взаимоотношениям с ООО "Курган Строй" установлено, что ООО "ТСК" в книге покупок за 1 квартал 2022 года по взаимоотношениям с указанным контрагентом заявлены счета-фактуры на общую сумму 40 074 363 руб. 29 коп., в том числе НДС в размере 6 679 061 руб.

Расчеты между ООО "ТСК" и ООО "Курган Строй" также не произведены.

Согласно представленным УПД ООО "ТСК" приобретало у ООО "Курган Строй" (доля реализации 96,05%) товары: гипсокартон, подоконник, болт анкерный, шурупы, гвозди, доска, дозатор, шкурка, шпатель, смесь сухая, диск алмазный, эмаль шпатлевка, шпилька, сверло, крестики для плитки, профиль и другое.

В ходе анализа документов по взаимоотношениям ООО "ТСК" и ООО "Курган Строй" по цепочке ООО "Недвижимость" - ООО "Энки Строй" - ООО "Металлобаза "Энки" - ООО "Курган Строй" - ООО "ТСК" инспекцией установлено несоответствие приобретаемой по цепочке взаимоотношений номенклатуры товара.

Налоговым органом установлена невозможность исполнения сделки между ООО "Курган Строй" и "Металлобаза "Энки" в связи с завершением "цикла" хозяйственной деятельности ООО "Металлобаза "Энки" и ее отсутствия, как в период "спорной" сделки, так и ей предшествующие.

Кроме того, анализом представленных в ходе проверки документов установлено, что ООО "ТСК" приобретает у ООО "Курган Строй" широкий ассортимент строительных материалов, при этом ООО "Курган Строй" и ООО "Энки Срой" документы по сделкам не представлены, а на начальном звене (ООО "Недвижимость" - ООО "Энки Строй") реализованы товары (арматура, керамзитоблок, кирпич полуторный полнотелый рядовой, проволока, сетка кладочная, лист профилированный, труба, уголок), отличные от тех, которые реализует ООО "Курган Строй" в адрес ООО "ТСК".

Проверкой налогового органа установлено, что ООО "Курган Строй" приобретает у единственного реального поставщика ООО ТД "Энки" товар, отличный от заявленного, а именно металлическую продукцию - арматуру, трубы, листы г/к.

Вышеуказанные факты свидетельствуют о невозможности ООО "Курган Строй" поставки в адрес ООО "ТСК" спорных ТМЦ.

Также по результатам анализа деятельности ООО "Курган Строй" инспекцией установлено, что основным видом деятельности организации является - строительство жилых и нежилых зданий.

На основании анализа выписки банка, а также представленной отчетности по НДС за период с 01.01.2020 по 31.12.2020 установлено, что основная выручка ООО "Курган Строй" непосредственно складывается за счет выполнения строительно-монтажных работ (далее - СМР) по строительству многоэтажных жилых домов, а также выполнения СМР на объектах заказчиков, списание денежных средств производится на приобретение строительных материалов, необходимых для выполнения работ, а также по расчетам с субподрядными организациями.

В 2020 году в отношении ООО "Курган Строй" установлены факты, свидетельствующие о завершении "цикла" хозяйственной деятельности, и, как следствие, не возможности осуществить поставку ТМЦ в адрес проверяемого налогоплательщика, а именно: выполнение работ по контрактам, заключенным ранее с ООО "Курган Строй", перешли к ООО "ТСК", установлен факт перезаключения договоров по выполнению СМР с основными заказчиками и подрядчиками (ООО "Твой дом" ИНН 7202199945, ООО "Массивстрой" ИНН 7203417434, ООО "Дубынское" ИНН 7202253350 и др.) с проверяемым налогоплательщиком, работники ООО "Курган Строй" на конец 2020 года уволены, большая часть которых в 2021 году трудоустроена в ООО "ТСК".

Установленные обстоятельства свидетельствуют о формальном документообороте по сделке между ООО "ТСК" и ООО "Курган Строй" в силу фактического отсутствия поставки ТМЦ в адрес проверяемого налогоплательщика указанным контрагентом.

По взаимоотношениям с ООО "Энки Строй" установлено, что ООО "ТСК" в книге покупок за 1 квартал 2022 года по взаимоотношениям с указанным контрагентом заявлены счета-фактуры на общую сумму 7 289 143 руб. 77 коп., в том числе НДС в размере 1 214 857 руб. 27 коп.

Согласно представленным УПД предметом поставки являлись ТМЦ различной номенклатуры (раковина, смеситель для раковины, керамический гранит, Газель грузовая и др.).

Вместе с тем расчеты между ООО "ТСК" и ООО "Энки Строй" не произведены. Каких-либо мер по взысканию суммы задолженности ООО "Энки Строй" не предпринималось, что свидетельствуют о согласованности действий лиц.

Проверкой налогового органа установлено, что деятельность по реализации металлопроката в настоящий момент ведет не ООО "Энки Строй", а вновь созданное юридическое лицо ООО ТД "Энки". Сотрудники, работающие в ООО "Энки Строй" перешли работать в ООО ТД "Энки", что подтверждается анализом сведений расчетов по страховым взносам, из которых также следует, что эти же работники были сотрудниками другой взаимозависимой организации из группы компаний "ARSIB Holding Group" ООО "Металлобаза Энки". О переводе торговой деятельности также свидетельствуют адреса обособленных подразделений, на которых происходит фактическая торговля. Изначально обособленные подразделения были зарегистрированы на организации ООО "Металлобаза Энки", позже на этих же адресах были открыты обособленные подразделения ООО "Энки Строй", а после того, как ООО "Энки Строй" прекратило свою фактическую торговую деятельность, на этих же адресах открылись обособленные подразделения ООО ТД "Энки".

Согласно свидетельским показаниям Кремкова К.П. (кладовщик ООО "Энки Строй"), Мкрчян А.Г. (кладовщик ООО "Энки Строй"), Броян Д.А. (заведующий складом ООО "Энки Строй") с марта 2021 года ООО "Энки Строй" деятельность фактически не осуществляет, персонал переведен в другую организацию ООО "ТД "Энки", передача остатков металлопроката осуществлялась в адрес ООО "ТД "Энки", которые в последующем реализуются от лица ООО "ТД "Энки".

Свидетели также пояснили, что по состоянию на 01.01.2021 у ООО "Энки Строй" имелись запасы товарно-материальных ценностей. В ходе ревизии сотрудниками ООО "Энки Строй" сверены фактические запасы ТМЦ и запасы ТМЦ, отраженные в бухгалтерском учете. После ревизии фактические остатки товара поставлены на учет ООО "ТД "Энки".

Следовательно, запасы ТМЦ у ООО "Энки Строй" фактически отсутствовали и общество осуществить поставку товара в адрес ООО "ТСК", используя запасы, сформированные по состоянию на 01.01.2021, не могло.

Учитывая изложенное, принимая во внимание отсутствие расчётов по договорам, несовершение налогоплательщиком действий по защите прав, нарушенных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, в условиях многомилионных сделок, в совокупности с иными собранными доказательствами, апелляционная коллегия усматривает, что материалами дела (проверки) доказана направленность действий общества на получение необоснованной налоговой выгоды, следовательно, налоговым органом в оспариваемом решении приведены доказательства, свидетельствующие о нарушении обществом вышеприведенных положений НК РФ.

Несогласие общества с установленными налоговым органом обстоятельствами в отношении спорных контрагентов не свидетельствует о недоказанности таких обстоятельств.

Отклоняя довод заявителя о несогласии с квалификацией нарушения по пункту 3 статьи 122 НК РФ, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Умышленность действий общества, в лице его руководителя по вовлечению в фиктивный документооборот спорных контрагентов посредством заключения с ними спорных договоров, носит явно преднамеренный характер, с целью получения заявителем налоговой экономии в виде неполной уплаты НДС, следовательно, данные действия свидетельствуют о злоупотреблении правом.

Доказательства, собранные налоговым органом в ходе проведения налоговой проверки, свидетельствуют о том, что обществом совершено противоправное деяние, выразившееся в применении схемы незаконной минимизации своих налоговых обязательств в результате использования формального документооборота со спорными контрагентами, которые фактически не исполняли обязательства по сделкам с проверяемым налогоплательщиком, что не могло не быть известно заявителю.

Налоговое правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, осознавало противоправный характер своих действий и сознательно допускало наступление вредных последствий.

Следовательно, вывод инспекции об умышленности действий налогоплательщика обоснован и подтвержден фактическими обстоятельствами дела.

Таким образом, общество правомерно привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 3 статьи 122 НК РФ.

Согласно оспариваемому решению от 21.10.2022 N 8381 инспекция в ходе камеральной проверки налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2022 года установила, что ООО "ТСК" неправомерно не восстановлен НДС по перечисленным авансам, ранее принятым к вычету.

По мнению инспекции, ООО "ТСК" занижена сумма налога, подлежащая восстановлению на 423 397 руб. 61 коп, и общество следовало восстановить всю сумму аванса, ранее принятого к вычету согласно счетам - фактурам:

- от 28.09.2021 N УТ-А8 на сумму НДС 312 549 руб. 96 коп. по контрагенту ООО " Завод "Котельные Сибири";

- от 02.09.2021 N 23 на сумму НДС 103 200 руб. 50 коп. по контрагенту ООО СК "Монтажинвестстрой";

- от 08.07.2021 N А148 на сумму НДС 7 647 руб. 15 коп. по контрагенту ООО ПФ "Мастерская Керамики".

Согласно пункту 12 статьи 171 НК РФ вычетам у налогоплательщика, перечислившего суммы оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, подлежат суммы налога, предъявленные продавцом этих товаров (работ, услуг), имущественных прав.

Вычеты сумм налога, указанные в пункте 12 статьи 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при получении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, документов, подтверждающих фактическое перечисление сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, при наличии договора, предусматривающего перечисление указанных сумм (пункт 9 статьи 172 НК РФ).

Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 170 НК РФ суммы налога, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ, подлежат восстановлению налогоплательщиком в случае перечисления покупателем сумм оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Восстановление сумм налога производится покупателем в том налоговом периоде, в котором суммы налога по приобретенным товарам (работам, услугам), имущественным правам подлежат вычету в порядке, установленном НК РФ, или в том налоговом периоде, в котором произошло изменение условий либо расторжение соответствующего договора и возврат соответствующих сумм оплаты, частичной оплаты, полученных налогоплательщиком в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав.

Суммы налога, принятые к вычету в отношении оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), передачи имущественных прав, подлежат восстановлению в размере налога, принятого налогоплательщиком к вычету по приобретенным им товарам (выполненным работам, оказанным услугам), переданным имущественным правам, в оплату которых подлежат зачету суммы ранее перечисленной оплаты, частичной оплаты согласно условиям договора (при наличии таких условий).

Из приведенных норм прав следует, что в случае если ранней датой момента определения налоговой базы для целей исчисления НДС является день получения предоплаты, то налоговая база определяется налогоплательщиком дважды, а именно на дату получения аванса и дату отгрузки товара.

При этом право покупателя принять НДС с отгруженного товара, в равной степени как и обязанность восстанавливать НДС возникает в том налоговом периоде, в котором продавец отгрузил покупателю товары (работы, услуги), и у последнего возникло право на налоговый вычет в размере, указанном продавцом в счете-фактуре при такой отгрузке.

То есть в соответствии с порядком применения налоговых вычетов, продавец, ранее уплативший в бюджет НДС с аванса, вправе при отгрузке товара заявить вычет с суммы аванса, которая в соответствии с условиями договора засчитывается в счет его оплаты.

Обязанность покупателя восстанавливать НДС подлежит реализации в том налоговом периоде, в котором продавец отгрузил покупателю товары (работы, услуги) и у последнего возникло право на налоговый вычет в размере, указанном продавцом в счете-фактуре при такой отгрузке.

Из совокупного анализа перечисленных норм следует, что определяющим условием для принятия продавцом к вычету налога, ранее уплаченного в бюджет с полученных авансов, является именно факт зачета аванса в счет произведенной отгрузки товаров (выполненных работ, оказанных услуг), поскольку в этом случае соблюдается принцип "зеркальности", вытекающий из сущности косвенного налога.

Несмотря на то, что изложенные выводы касаются права продавца принять к вычету после отгрузки товара сумму НДС, ранее уплаченную в бюджет при получении аванса от покупателя, они же, в силу принципа "зеркальности" должны относиться и к восстановлению вычета НДС с аванса у покупателя.

Налоговой проверкой установлено, что в книге продаж ООО "Завод "Котельные Сибири" за 3 квартал 2021 год отражен счет - фактура от 28.09.2021 N УТ-А8 на сумму 1 898 160 руб., в том числе НДС 312 549 руб. 96 коп. Указанный счет-фактура также отражен в книге покупок ООО "ТСК" за 3 квартал 2021 года.

На отгрузку в счет полученной предоплаты ООО "Завод Котельные Сибири" выставлен счет-фактура N УТ-6 от 31.01.2022 на сумму 1 875 299 руб. 75 коп., в том числе НДС в размере 312 549 руб. 96 коп.

Согласно книги покупок ООО "Завод "Котельные Сибири" за 1 квартал 2022 года контрагентом в соответствии с пунктом 6 статьи 172 НК РФ принят к вычету НДС в размере 312 549 руб. 96 коп. по счету-фактуре от 29.09.2021 N УТ-А8 (в момент отгрузки), следовательно, у ООО "ТСК" возникла обязанность восстановить НДС в этой же сумме в 1 квартале 2022 года, которая не была исполнена налогоплательщиком.

Аналогичные обстоятельства неисполнения обязанности по восстановлению НДС установлены в отношении ООО СК "Монтажинвестстрой".

Так, в книге продаж ООО СК "Монтажинвестстрой" за 3 квартал 2021 года отражен счет - фактура от 02.09.2021 N 23 на сумму 1 484 759 руб. 07 коп., в том числе НДС 103 200 руб. 50 коп. Указанный счет - фактура также отражен в книге покупок ООО "ТСК" за 3 квартал 2021 года.

На отгрузку в счет полученной предоплаты ООО "ТСК" выставлен счет-фактура от 05.03.2022 N 8 на сумму 619 202 руб. 98 коп., в том числе НДС в размере 103 200 руб. 50 коп.

Согласно книги покупок ООО СК "Монтажинвестстрой" за 1 квартал 2022 года контрагентом в соответствии с пунктом 6 статьи 172 НК РФ сумма налога в размере 103 200 руб. 50 коп. по счету-фактуре от 02.09.2021 N 23 принята к вычету (в момент отгрузки), следовательно, у ООО "ТСК" возникла обязанность восстановить НДС в размере 312 549 руб. 96 коп.

Учитывая, что доказательств восстановления НДС по указанными выше авансам налогоплательщиком не представлено, налоговый орган правомерно дополнительно восстановил НДС с авансов, полученных от ООО "Завод Котельные Сибири" и ООО СК "Монтажинвестстрой".

Доводы апелляционной жалобы о том, что суммы НДС восстановлены в ином порядке в зависимости от выполненных контрагентами и принятых заявителем работ судом апелляционной инстанции не принимаются, поскольку документально не подтверждены.

Суд апелляционной инстанции не принимает довод общества о том, что связи с восстановлением НДС в спорных суммах по ранее полученным авансам налоговых потерь для бюджета не имеется, поскольку налогоплательщик фактически восстанавливает НДС с авансовых платежей по счетам-фактурам этих же контрагентов в этих же суммах, который должен быть отражен в вычетах.

Налогоплательщиком не учтено, что право на применение налоговых вычетов по НДС носит заявительный характер и налогоплательщик, претендующий на их получение, должен об этом заявить и представить все необходимые надлежащим образом оформленные документы. Наличие такого права и его реализация не изменяет обязанность налогоплательщика восстанавливать НДС в соответствии с вышеприведенным правовым регулированием.

С учетом установленных обстоятельств суд апелляционной инстанции считает, что общество правомерно привлечено к налоговой ответственности в виде штрафа, предусмотренного пунктом 1 статьи 122 НК РФ.

Вместе с тем суд апелляционной инстанции находит необоснованным доначисление обществу НДС в сумме 7647 руб. 15 коп. по контрагенту ООО ПФ "Мастерская Керамики".

Инспекцией установлено, что в книге продаж ООО ПФ "Мастерская Керамики" за 3 квартал 2021 года отражен счет-фактура от 08.07.2021 N А148 на сумму 1 549 632 руб. 20 руб., в том числе НДС в размере 258 272 руб. 03 коп. Указанный счет - фактура также отражен в книге покупок ООО "ТСК" за 3 квартал 2021 года.

Таким образом, контрагент реализацию отразил в 3 квартале 2021 года, иных счетов - фактур в счет полученной предоплаты ООО "ТСК" выставлено не было.

Как установлено инспекцией, авансовый счет-фактура от 08.07.2021 N А148 ООО "ТСК" восстановлен в 4 квартале 2021 года в сумме НДС 81 618 руб. 69 коп. и в в 1 квартале 2022 года в сумме НДС 169 006 руб. 19 коп.

По мнению инспекции, сумма невосстановленного НДС составила 7647 руб. 14 коп, который подлежит восстановлению в 1 квартале 2022 года.

Вместе с тем согласно положениям подпункта 3 пункта 3 статьи 170 НК РФ обязанность покупателя по восстановлению НДС возникает в том налоговом периоде, в котором продавец отгрузил покупателю товары (работы, услуги), и у последнего возникло право на налоговый вычет в размере, указанном продавцом в счете-фактуре при такой отгрузке.

В рассматриваемом случае инспекцией не представлено доказательств того, что у налогоплательщика возникла обязанность восстановить спорный НДС именно в 1 квартале 2022 года, равно как доказательств исполнения обязательств ООО ПФ "Мастерская Керамики" как продавца в 1 квартале 2022 года, учитывая, что указанный контрагент реализацию отразил в 3 квартале 2021 года.

Учитывая изложенное, принимая во внимание, что дополнительных счетов - фактур сторонами не оформлялось, правовых оснований полагать, что НДС подлежал восстановлению именно в 1 квартале 2022 года не имеется.

Тот факт, что налогоплательщик в 1 квартале 2022 года частично восстановил НДС в сумме 169 006 руб. 19 коп. по авансовому счету-фактуре от 08.07.2021 N А148, не является свидетельством того, что оставшаяся сумма НДС (7647 руб. 14 коп) подлежит восстановлению в этом же налоговом периоде. Иное законодательством о налогах и сборах не предусмотрено и из установленных фактических обстоятельств не следует.

При таких обстоятельствах решение инспекции от 21.10.2022 N 8381 в части доначисления НДС в размере 7647 руб. 15 коп., соответствующих сумм пени и штрафа следует признать недействительным.

Суд апелляционной инстанции, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства применительно к статье 112 НК РФ, принимая во внимание, что размер штрафных санкций инспекцией снижен в четыре раза, не установил наличие смягчающих ответственность общества обстоятельств, позволяющих еще больше уменьшить примененный инспекцией размер налоговых санкций.

С учетом изложенного, решение Арбитражного суда Тюменской области от 18.06.2023 по делу N А70-6784/2023 подлежит изменению в соответствующей части.

Судебные расходы заявителя по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции и за рассмотрение апелляционной жалобы подлежат отнесению на инспекцию.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 18.06.2023 по делу N А70-6784/2023 изменить, изложить в следующей редакции:

"Заявленные требования удовлетворить частично.

Признать недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени N 3 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 21.10.2022 N 8381 в части начисления пени за период с 01.04.2022 по 01.10.2022, а также в части доначисления налога на добавленную стоимость в размере 7647 руб. 15 коп., соответствующих сумм пени и штрафа.

В удовлетворении оставшейся части требований отказать".

Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по г.Тюмени N 3 в пользу общества с ограниченной ответственностью "Тюменская строительная компания" расходы на оплату государственной пошлины в размере 4500 руб.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Информация о движении дела может быть получена путем использования сервиса "Картотека арбитражных дел" http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

Председательствующий

Н.Е. Иванова

Судьи

Е.В. Аристова А.Н. Лотов