Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 12 октября 2023 г. N 10АП-17332/23 по делу N А41-44405/2018

г. Москва

12 октября 2023 г.

Дело N А41-44405/18

Резолютивная часть постановления объявлена 10 октября 2023 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 12 октября 2023 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шальневой Н.В.

судей Епифанцевой С.Ю., Мизяк В.П.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Поповой П.А.,

при участии в судебном заседании: согласно протоколу судебного заседания,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу арбитражного управляющего Аглинишкене С.А. на определение Арбитражного суда Московской области от 14.07.2023 по делу N А41-44405/18.

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Московской области от 13.07.2018 г. ООО "Хайгейт" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

В отношении должника применены правила параграфа 7 "Банкротство застройщика" главы IX Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" от 26.10.2002 N 127 - ФЗ (далее - Закон о банкротстве).

Определением Арбитражного суда Московской области от 17.08.2021 конкурсным управляющим должником утвержден Тулинов Сергей Владимирович (член ПАУ ЦФО).

12.09.2022 конкурсный управляющий ООО "Хайгейт" обратился в арбитражный суд с заявлением о признании действий (бездействий) арбитражного управляющего Аглинишкене С.А. незаконными, выразившихся в:

- привлечении ООО ЧОО "РЕДУТ" для оказания услуг по охране строительной площадки ЖК "Лесобережный" по адресу: Московская область, Красногорский район, с.п. Ильинское, с. Николо-Урюпино, 10-й км. Новорижского шоссе, ЖК "Лесобережный" по Договору N 04-07/18 от 26.07.2018 в период с 09.08.2019 по 16.02.2020;

- подписании с ООО ЧОО "РЕДУТ" актов выполненных работ N 3 от 31.08.2019, N 9 от 30.09.2019, N 20 от 31.10.2019, N 26 от 30.11.2019, N 38 от 31.12.2019, N 3 от 31.01.2020, N 9 от 31.01.2020, N 15 от 17.02.2020 по Договору N 04-07/18 от 26.07.2018;

- привлечении ООО ЧОО "ЮНИТ" для оказания услуг по охране строительной площадки ЖК "Лесобережный" по адресу: Московская область, Красногорский район, с.п. Ильинское, с. Николо-Урюпино, 10-й км. Новорижского шоссе, ЖК "Лесобережный" по Договору N 2_01/20 от 10.02.2020 в период с 17.02.2020 по 09.01.2022;

- подписании с ООО ЧОО "ЮНИТ" актов выполненных работ N 2 от 29.02.2020, N 9 от 31.03.2020, N 16 от 30.04.2020, N 24 от 31.05.2020, N 31 от 30.06.2020, N 38 от 31.07.2020, N 43 от 31.07.2020, N 45 от 31.08.2020, Акт N 50 от 30.09.2020, N 61 от 31.10.2020, N 70 от 30.11.2020, N 76 от 31.12.2020, N 2 от 31.01.2021, N 7 от 28.02.2021, N 11 от 31.03.2021, N 15 от 30.04.2021, N 19 от 31.05.2021, N 23 от 30.06.2021, N 27 от 31.07.2021 по договору N 2_01/20 от 10.02.2020.

- включении в реестр текущих требований кредиторов ООО "Хайгейт" суммы задолженности в размере 28 304 862,65 руб.

Определением Арбитражного суда Московской области от 14.07.2023 признаны не соответствующими закону действия арбитражного управляющего Аглинишкене С.А. по привлечению для оказания охранных услуг строительной площадки ЖК "Лесобережный" ООО ЧОО "РЕДУТ" в период с 09.08.2019 по 16.02.2020, ООО ЧОО "ЮНИТ" в период с 17.02.2020 по 09.01.2021, а также включению в реестр требований текущих кредиторов ООО "Хайгейт" суммы задолженности по оплате указанных услуг в сумме 28 304 862,65 руб.

Не согласившись с указанным судебным актом, арбитражный управляющий Аглинишкене С.А. обратилась в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просила отменить обжалуемое определение.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 223, 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Апелляционная жалоба рассмотрена в соответствии с нормами статей 121 - 123, 153, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.10aas.arbitr.ru, сайте "Электронное правосудие" www.kad.arbitr.ru.

В судебном заседании представитель уполномоченного органа возражал против удовлетворения доводов апелляционной жалобы, просил определение суда первой инстанции оставить без изменения.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии с частью 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как следует из материалов дела, в период работы Аглинишкене С.А. конкурсным управляющим ООО "Экоквартал" заключен договор на оказание услуг N 04-07/18 от 26.07.2018 с ООО ЧОО "РЕДУТ".

По договору ООО ЧОО "РЕДУТ" принимает на себя обязательства по оказанию услуг по охране объекта ЖК "Лесобережный" по адресу: Московская область, Красногорский район, с.п. Ильинское, с. Николо-Урюпино, 10-й км. Новорижского шоссе, ЖК "Лесобережный".

Договор вступил в силу с 30.07.2018 и действовал в течение одного года.

В соответствии с условиями договора стоимость услуг составляла 2 035 000 руб. в месяц.

Дополнительным соглашением N 1 от 25.07.2019 стороны решили продлить срок действия договора до 09.01.2020 г.

Дополнительным соглашением N 2 от 08.08.2019 стороны решили сократить количество постов охраны на охраняемом объекте. В связи с уменьшением количества постов охраны стоимость предоставляемых услуг в месяц установлена в размере 1 356 667,00 руб. в месяц.

Дополнительным соглашением N 3 от 09.01.2020 стороны решили продлить срок действия договора до 16.02.2020.

Таким образом, охранные услуги оказывались в период с 30.07.2018 по 16.02.2020.

Определением Арбитражного суда Московской области от 18.07.2019 по делу N А41-44405/2018 для обеспечения деятельности конкурсного управляющего ООО "Хайгейт" за счет средств должника привлечено ЧОО "РЕДУТ" с оплатой в размере 2 035 000 руб. ежемесячно.

Определением Арбитражного суда Московской области от 27.05.2020 по делу N А41-44405/2018 для обеспечения деятельности конкурсного управляющего ООО "Хайгейт" за счет средств должника привлечено ЧОО "РЕДУТ" на период с 19.01.2020 г.

16.02.2020 г. по охране имущества ООО "Хайгейт" с установлением оплаты в размере 1 356 667 руб. ежемесячно.

Между ППК "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства" и конкурсным управляющим ООО "Хайгейт" Аглинишкене С.А. заключено соглашение N ФЗП-02/24-18 от 22.08.2018 о финансировании процедуры конкурсного производства ООО "Хайгейт" в рамках дела N А41-44405/2018 (пункты 1, 3 ст. 59 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)") от 22.08.2018, в соответствии с которым Фонд осуществляет финансирование процедуры банкротства, в том числе расходы по охране имущества Должника.

10.12.2018 стороны заключили дополнительное соглашение N 1 к указанному соглашению, в которым изменены сумма финансирования и условия предоставления финансирования.

Так в соответствии с указанным Соглашением ППК "Фонд защиты прав граждан - участников долевого строительства" на основании заявки Аглинишкене С.А. оплачивала охранные услуги ООО ЧОО "РЕДУТ".

Требования Фонда в соответствии с Соглашением о финансировании включены в реестр требований текущих платежей ООО "Хайгейт".

Размер выплаченных в адрес ООО ЧОО "РЕДУТ" денежных средств по договору N 04-07/18 от 26.07.2018 на оказание охранных услуг составил 6 827 098,06 руб.

Кроме того, размер возникшей задолженности перед ООО ЧОО "РЕДУТ", уступленный Савичеву Александру Андреевичу по договору N 04-07/18 от 26.07.2018 составил 1 711 301,87 руб.

Сумма задолженности в размере 8 538 399,93 руб. включена в реестр требований текущих кредиторов ООО "Хайгейт".

Между ООО "Хайгейт" и ООО ЧОО "ЮНИТ" был заключен договор N 2_01/20 от 10.02.2020 г., по которому ООО ЧОО "ЮНИТ" принимает на себя обязательства по оказанию услуг по охране объекта и (или) имущества, находящихся в собственности, во владении, в пользовании, хозяйственном ведении, оперативном управлении или доверительном управлении заказчика; обеспечению внутриобъектного и пропускного режимов на объекте заказчика.

Под объектом охраны понимается строительная площадка ЖК "Лесобережный" по адресу: Московская область, Красногорский район, с.п. Ильинское, с. Николо-Урюпино, 10-й км. Новорижского шоссе, ЖК "Лесобережный".

Договор вступил в силу с 17.02.2020 и действовал до 09.07.2020.

В соответствии с условиями договора стоимость услуг составляла 1 350 000 руб. вмесяц.

Дополнительным соглашением от 09.07.2020 стороны решили продлить срок действия договора до 09.01.2021 г.

Дополнительным соглашением от 17.07.2020 стороны решили сократить количество постов охраны на охраняемом объекте. В связи с уменьшением количества постов охраны стоимость предоставляемых услуг в месяц установлена в размере 1 012 500,00 руб. в месяц.

Дополнительным соглашением от 30.12.2020 стороны решили продлить срок действия договора до 09.07.2021.

Дополнительным соглашением от 01.07.2021 стороны решили сократить количество постов охраны на охраняемом объекте. В связи с уменьшением количества постов охраны стоимость предоставляемых услуг в месяц установлена в размере 675 000,00 руб. в месяц.

Дополнительным соглашением от 08.07.2021 стороны решили продлить срок действия договора до 09.01.2022.

Дополнительным соглашением от 16.08.2021 стороны решили сократить количество постов охраны на охраняемом объекте. В связи с уменьшением количества постов охраны стоимость предоставляемых услуг в месяц установлена в размере 337 500,00 руб. в месяц.

Таким образом, охранные услуги оказывались в период с 17.02.2020 по 09.01.2021.

Определением Арбитражного суда Московской области от 27.05.2020 по делу N А41-44405/2018 для обеспечения деятельности конкурсного управляющего ООО "Хайгейт" за счет средств должника привлечен ООО ЧОО "ЮНИТ" на период с 17.02.2020 г. по 09.07.2020 г. по охране имущества ООО "Хайгейт" с установлением оплаты в размере 1 900 000 руб. ежемесячно.

Определением Арбитражного суда Московской области от 18.11.2020 по делу N А41-44405/2018 для обеспечения деятельности конкурсного управляющего ООО "Хайгейт" за счет средств должника привлечен ООО ЧОО "ЮНИТ" на период с 09.07.2020 г. по 09.01.2021 г. по охране имущества ООО "Хайгейт" с установлением оплаты в размере 1 900 000 руб. ежемесячно за период 09.07.2020 г. по 21.07.2020 г., 1 562 000 руб. ежемесячно за период 22.07.2020 г. по 10.10.2020 г., 1 225 000 руб. ежемесячно за период 11.10.2020 г. по 09.01.2021 г.

Между арбитражным управляющим Аглинишкене С.А., ООО "Хайгейт" в лице конкурсного управляющего Аглинишкене С.А. и ООО ЧОО "ЮНИТ" заключены соглашения о финансировании от 21.08.2020, от 14.09.2020, от 24.02.2021, от 02.03.2021, от 09.04.2021, от 07.06.2021, от 12.08.2021 о финансировании расходов ООО "Хайгейт" по оплате услуг по оказанию охранных услуг по договору N 2_01/20 оказания охранных услуг от 10.02.2020 в рамках процедуры банкротства N А41-44405/2018.

Так в соответствии с указанным Соглашением арбитражный управляющий Аглинишкене С.А. оплачивала охранные услуги ООО ЧОО "ЮНИТ".

Требования Аглинишкене С.А. в соответствии с Соглашением о финансировании включены в реестр требований текущих платежей ООО "Хайгейт".

Размер выплаченных в адрес ООО ЧОО "ЮНИТ" денежных средств по договору N 2_01/20 от 10.02.2020 на оказание охранных услуг, составил 4 655 172,41 руб., что подтверждается материалами дела.

Размер задолженности перед ООО ЧОО "ЮНИТ" по договору N 2_01/20 от 10.02.2020, включенной в реестр требований текущих платежей ООО "Хайгейт" составил 14 523 387,09 руб.

Таким образом, общая сумма выплаты и задолженности в размере 19 766 462,72 руб. включена в реестр требований текущих кредиторов ООО "Хайгейт".

Кроме того, как подтверждается материалами дела, имущество ООО "Хайгейт" балансовой стоимостью на последнюю отчетную дату до даты открытия конкурсного производства менее ста тысяч рублей реализовано по договору купли-продажи N б/н от 30.06.2021 по цене 670 тыс. руб.

Учитывая, что стоимость реализации имущества меньше стоимости ежемесячных затрат на его охрану в месяц, документы, обосновывающие размер затрат на привлечение ООО ЧОО "ЮНИТ", отсутствуют.

В ходе судебного разбирательства установлено, что постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 08.09.2021 по делу N А41-44408/2018 определение Арбитражного суда Московской области от 18.06.2021 отменено.

Заявление конкурсного управляющего ООО "Ваш город" оставлено без удовлетворения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 20.12.2021 по делу N А41-44408/2018 постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 08.09.2021 по делу А41-44408/2018 оставлено без изменения.

Определением Арбитражного суда Московской области от 17.07.2019 по делу N А41-44405/2018 приобретателю - Фонду "Специальные проекты Фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства" (ОГРН 1187700016350, ИНН 7704460462) с обязательным переоформлением разрешений на строительство, выданных Министерством строительства Московской области Должнику передано имущество застройщика, в том числе земельные участки с кадастровыми номерами 50:11:0040109:1074; 50:11:0040109:1075; 50:11:0040109:1076, 50:11:0040109:1077; 50:11:0040109:1078, 50:11:0040109:1084, 50:11:0040109:1081расположенные по адресу Московская область, Красногорский район, сельское поселение Ильинское, с. Николо-Урюпино и принадлежащие ООО "Хайгейт" на праве аренды на основании договора аренды земельного участка для комплексного освоения территории от 30.12.2016 и дополнительного соглашения к договору аренды N 15 от 20.02.2017), со всеми неотделимыми улучшениями на таких земельных участках (в том числе объектами незавершенного строительства: многоквартирными домами NN 2, 3, 4, 5, 6, 8, 11, 14, 15, 18, 27 корпус 1, 27 корпус 2, 28, 30; технологического присоединения к сетям электроснабжения в соответствии с заключенным договором NИА-19-302-38(182085) от 14.06.2019 с ПАО "МОЭСК" и к сетям газоснабжения в соответствии с заключенным договором N00 2062-К0498-17 от 28.11.2017 с АО "Мособлгаз").

Во исполнение указанного определения между ООО "Хайгейт" и Фондом "Специальные проекты Фонда защиты прав граждан - участников долевого строительства" заключен Договор передачи земельных участков с находящимися на них неотделимыми улучшениями и обязательств застройщика от 22.07.2019.

08.08.2019 подписан Акт приема-передачи объектов незавершенного строительства, объектов незавершенного строительства, объектов социальной инфраструктуры, объектов инженерно-технического обеспечения и соответствующих земельных участков, обязательств застройщика (ЖК "Лесобережный").

Право аренды на переданные по договору передачи земельных участков с находящимися на них неотделимыми улучшениями и обязательств застройщика зарегистрировано в Едином государственном реестре недвижимости 26.07.2019.

Таким образом, у арбитражного управляющего Аглинишкене С.А. отсутствовали основания для привлечения ООО ЧОО "ЮНИТ", ООО ЧОО "РЕДУТ" для оказания охранных услуг в период с 09.08.2019 по 09.01.2021 с учетом того, что земельные участки с кадастровыми номерами 50:11:0040109:1074; 50:11:0040109:1075; 50:11:0040109:1076, 50:11:0040109:1077; 50:11:0040109:1078, 50:11:0040109:1084, 50:11:0040109:1081 с указанными на них объектами переданы Фонду.

Действия Аглинишкене С.А. по привлечению указанных лиц являются необоснованными и не направлены на достижение цели конкурсного производства, ведут к уменьшению конкурсной массы должника, что нарушает права кредиторов на получение более полного удовлетворения своих требований.

В результате указанных действий необоснованно увеличены текущие обязательства должника.

В соответствии с пунктом 4 статьи 20.3 Федерального закона N 127-ФЗ от 26.10.02 "О несостоятельности (банкротстве)" при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.

Арбитражный управляющий для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в силу абзаца шестого пункта 1 статьи 20.3 Закона о банкротстве имеет право привлекать на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено настоящим Законом, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами.

Согласно пункту 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 17.12.09 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве" при привлечении привлеченных лиц арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества, в том числе привлекать их лишь тогда, когда это является обоснованным, и предусматривать оплату их услуг по обоснованной цене.

При рассмотрении вопроса об обоснованности привлечения привлеченного лица следует, исходя из пункта 5 статьи 20.7 Закона о банкротстве, учитывать, в том числе, направлено ли такое привлечение на достижение целей процедур банкротства и выполнение возложенных на арбитражного управляющего обязанностей, предусмотренных Законом; насколько велик объем работы, подлежащей выполнению арбитражным управляющим (с учетом количества принадлежащего должнику имущества и места его нахождения); возможно ли выполнение арбитражным управляющим самостоятельно тех функций, для которых привлекается привлеченное лицо; необходимы ли для выполнения таких функций специальные познания, имеющиеся у привлеченного лица, или достаточно познаний, имеющихся у управляющего; обладает ли привлеченное лицо необходимой квалификацией.

Привлекая привлеченное лицо, арбитражный управляющий обязан в числе прочего учитывать возможность оплаты услуг исполнителя за счет имущества должника.

В соответствии с пунктом 6 статьи 20.7 Закона о банкротстве привлечение арбитражным управляющим лиц для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве за счет имущества должника при превышении размера оплаты таких услуг, определенного в соответствии с настоящей статьей, осуществляется после принятия арбитражным судом соответствующего определения. Арбитражный суд выносит определение о привлечении указанных в настоящем пункте лиц и об установлении размера оплаты их услуг по ходатайству арбитражного управляющего при условии, что арбитражным управляющим доказаны обоснованность их привлечения и обоснованность размера оплаты их услуг.

Апелляционный суд отклоняет довод жалобы о том, что судом первой инстанции нарушены требования п. 3 ч. 1 ст. 270, п. 4 ст. 170 АПК РФ, не применены положения ст. 129 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Доводы жалобы основаны на предположениях и не содержат доказательств, которые бы подтвердили возражения заявителя.

Иных доводов, опровергающих выводы суда первой инстанции по существу, апелляционная жалоба не содержит.

При таких обстоятельствах апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемых судебных актов, в связи с чем апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Московской области от 14.07.2023 по делу N А41-44405/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд первой инстанции.

Председательствующий

Н.В. Шальнева

Судьи

С.Ю. Епифанцева В.П. Мизяк