Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22 сентября 2021 г. N Ф05-13944/18 по делу N А40-122254/2015

г. Москва

22 сентября 2021 г.

Дело N А40-122254/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 15.09.2021.

Полный текст постановления изготовлен 22.09.2021.

Арбитражный суд Московского округа

в составе: председательствующего-судьи Холодковой Ю.Е.,

судей Зеньковой Е.Л., Коротковой Е.Н.,

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ООО КБ "БФГ-Кредит" в лице ГК "АСВ" - Гришаев А.В. доверенность 09.10.2020;

от конкурсного управляющего ООО "ИК "Аякс-Капитал" - представитель Григорова Е.О., доверенность от 23.07.2021;

рассмотрев в судебном заседании кассационную жалобу

конкурсного управляющего ООО "ИК "Аякс-Капитал"

на определение от 03.03.2021

Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 27.05.2021

Девятого арбитражного апелляционного суда,

по заявлению конкурсного управляющего конкурсного управляющего ООО "ИК Аякс-Капитал" о признании недействительной сделкой перевод ценных бумаг на лицевой счет N ML0001130231, владельцем которого является ООО КБ "БФГ-Кредит" рыночной стоимостью 708 872 817 руб., и применении последствий недействительности сделки,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "ИК "Аякс-Капитал",

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.04.2018 общества с ограниченной ответственностью "ИК Аякс-Капитал" (далее - ООО "ИК Аякс-Капитал", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утвержден Коротков К.Г. Сообщение о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 80 от 12.05.2018.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.08.2019 арбитражный управляющий Коротков К.Г. освобожден от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "ИК Аякс-Капитал". Конкурсным управляющим должника утвержден Баштанарь О.О.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 03.03.2021, оставленным без изменения Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2021, отказано конкурсному управляющему ООО "ИК Аякс-Капитал" в удовлетворении заявления о признании сделки недействительной.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, конкурсный управляющий ООО "ИК Аякс-Капитал" обратился в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемые судебные акты отменить и направить обособленный спор на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

В качестве оснований для отмены судебных актов, заявитель кассационной жалобы указывает на нарушение норм процессуального права, на неправильное применение норм материального права, а также несоответствие выводов, изложенных в обжалуемых судебных актах, фактическим обстоятельствам по делу и имеющимся в деле доказательствам.

Судом в порядке статьи 279 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщен к материалам дела отзыв конкурсного управляющего ООО КБ "БФГ-Кредит" в лице ГК "АСВ" на кассационную жалобу, которым возражает против удовлетворения кассационной жалобы.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Определением Арбитражного суда Московского округа от 03.08.2021 судебное заседание отложено на 15.09.2021.

В соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации определением Арбитражного суда Московского округа от 15.09.2021 произведена замена судьи Тарасова Н.Н. на судью Зенькову Е.Л.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель конкурсного управляющего ООО "ИК Аякс-Капитал" поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Представитель конкурсного управляющего ООО КБ "БФГ-Кредит" в лице ГК "АСВ" возражал против удовлетворения кассационной жалобы, просил оставить определение суда первой инстанции и постановление суда апелляционной инстанции без изменения.

Иные участвующие в деле лица своих представителей в арбитражный суд округа не направили, что согласно части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав представителей конкурсного управляющего ООО "ИК Аякс-Капитал" и конкурсного управляющего ООО КБ "БФГ-Кредит" в лице ГК "АСВ", участвующих в деле и явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статей 284, 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции пришел к следующим выводам.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Как следует из материалов дела и установлено судами, 23.04.2019 в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего ООО "ИК Аякс-Капитал" о признании недействительной сделкой перевод ценных бумаг на лицевой счет N ML0001130231, владельцем которого является ООО КБ "БФГ-Кредит" (далее - банк) рыночной стоимостью 708 872 817 руб., и применении последствий недействительности сделки.

Отказывая в удовлетворении указанного заявления, судом первой инстанции установлено следующее.

ООО "ИК Аякс-Капитал" до 24.03.2015 на основании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг депозитарной деятельности 077-12311-000100, выданной ФСФР России 23.06.2009 года, оказывал услуги депозитария по учету и переходу прав на ценные бумаги. Следовательно, должник являлся профессиональным участников рынка ценных бумаг, конкурсное производство в отношении которого осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных статьей 185.6 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 8.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" для учета прав на ценные бумаги депозитарии могут открывать следующие виды лицевых счетов (счетов депо): счет владельца, счет доверительного управляющего, счет номинального держателя, депозитный счет, казначейский эмитента (лица, обязанного по ценным бумагам), иные счета предусмотренные федеральными законами. По счету депо номинального держателя осуществляется учет прав на ценные бумаги, в отношении которых депозитарий (номинальный держатель) не является их владельцем и осуществляет их учет в интересах своих депонентов (статья 8.2 ФЗ "О рынке ценных бумаг"). При этом согласно статье 7 ФЗ "О рынке ценных бумаг", заключение депозитарного договора не влечет за собой переход к депозитарию права собственности на ценные бумаги депонента.

На основании статьи 7 ФЗ "О рынке ценных бумаг" депозитарий имеет право регистрироваться в реестре владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором. В соответствии со статьей 185.6 Закона о банкротстве, в конкурсную массу профессионального участника рынка ценных бумаг, управляющей компании, клиринговой организации не включается имущество их клиентов, находящееся на специальном брокерском счете, торговом счете, клиринговом счете, специальном депозитарном счете, счете депо, транзитном счете депо, лицевом счете в реестре владельцев ценных бумаг, отдельном банковском счете, открытом для расчетов по операциям, связанным с доверительным управлением, а также находящиеся в доверительном управлении управляющей компании, клиринговой организации или переданное в оплату инвестиционных паев иное имущество.

Судом первой инстанции установлено, что конкурсным управляющим не доказано, что счет депо должника в депозитарии Небанковской кредитной организации акционерное общество "Национальный расчетный депозитарий" (далее - НКО АО НРД), с которого были переведены ценные бумаги, является счетом владельца, по которому учитывались права на собственные ценные бумаги должника (а не на ценные бумаги клиентов должника), а также не представил выписки по счету депо должника-владельца, подтверждающие владение по состоянию на дату перевода ценных бумаг на праве собственности или ином вещном праве (статья 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг").

Из представленных в материалы дела документов и письменных пояснений НКО АО НРД следует, что операции списания проводились с торговых счетов депо ООО "ИК "АяксКапитал", коды типов счетов депо: HL - торговый счет депо номинального держателя, HD - торговый счет депо доверительного управляющего. То есть фактически ценные бумаги не являлись объектом самостоятельных сделок между должником и банком, в связи с этим у должника не возникло каких-либо прав и обязанностей по оспариваемым ценным бумагам. Функции должника-депозитария сводились к простой передаче ценных бумаг клиентов должника с одного счета депо на другой во исполнение депозитарного договора с клиентом (депонентом).

Судами установлено, что учитывая, что должник не являлся владельцем ценных бумаг, требование об оспаривании перевода ценных бумаг со счета депо должника в НКО АО НРД на счет депо Банка противоречит пункту 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве. Кроме того, поскольку ценные бумаги должнику не принадлежали, признание недействительными сделок по их переводу не может повлечь за собой восстановление каких-либо прав кредиторов должника и включение ценных бумаг в конкурсную массу в соответствии со статьей 185.6 Закона о банкротстве.

В пункте 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве установлено, что сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

При определении вреда имущественным правам кредиторов следует иметь в виду, что в силу абзаца 32 статьи 2 Закона о банкротстве под вредом, причиненным имущественным правам кредиторов, понимается уменьшение стоимости или размера имущества должника и (или) увеличение размера имущественных требований к должнику, а также иные последствия совершенных должником сделок или юридически значимых действий либо бездействия, приводящие к полной или частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счет его имущества.

Учитывая, что ценные бумаги не принадлежали должнику, оспариваемые сделки не могли быть направлены на причинение вреда имущественным правам кредиторов и данное обстоятельство является само по себе основанием для отказа конкурсному управляющему в удовлетворении его требования о признании оспариваемых сделок недействительными по пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве. Имущество, переданное должником по оспариваемым сделкам, в любом случае, не подлежало включению в конкурсную массу в соответствии со статьей 185.6 Закона о банкротстве, не могло быть направлено на погашение кредиторской задолженности в процедуре банкротства должника, а подлежало передаче депонентам (клиентам) должника.

Кроме того, суды пришли к выводу, что конкурсным управляющим должника также не доказано, что ООО КБ "БФГ-Кредит" знало или должно было знать о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника. Сам по себе факт наличия денежных обязательств должника, подтвержденных судебными решениями, не свидетельствуют о том, что должник является неплатежеспособным, поскольку это не свидетельствует о недостаточности денежных средств.

В пункте 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 N 63 "О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" разъяснено, что для признания сделки недействительной по основанию пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств: сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов; в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки (с учетом пункта 7 настоящего Постановления). В случае недоказанности хотя бы одного из этих обстоятельств суд отказывает в признании сделки недействительной по данному основанию.

Таким образом, суды пришли к выводу, что конкурсным управляющим должника не доказано наличие ни одного из вышеперечисленных обстоятельств. При таких обстоятельствах в удовлетворении заявления конкурсного управляющего обоснованно отказано.

Кроме того, суд апелляционной инстанции отметил, что заявитель ссылался на новые обстоятельства, указывая на аффилированность ООО "ИК Аякс-Капитал" и ООО КБ "БФГ-Кредит", при этом, указанные обстоятельства не были предметом оценки суда первой инстанции, в связи с чем, судом апелляционной инстанции не оценивались.

Кроме того, в подтверждение цели причинения вреда имущественным правам кредиторов конкурсным управляющим не приведено каких-либо обстоятельств, перечисленных в пункте 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, в связи с чем невозможно сделать вывод о наличии цели причинения вреда имущественным правам кредиторов ввиду отсутствия совокупности условий для установления данной цели.

Более того существенным фактором является то, что ценные бумаги по оспариваемым конкурсным управляющим депозитарным операциям не поступали в собственность Банка. Так в Небанковской кредитной организации акционерное общество "Национальный расчетный депозитарий" Банку открыт счет депо номинального держателя N ML0001130231 для учета ценных бумаг клиентов Банка, т.е. ценных бумаг, не принадлежащих самому Банку.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8.3 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" номинальный держатель ценных бумаг - депозитарий, на лицевом счете (счете депо) которого учитываются права на ценные бумаги, принадлежащие иным лицам.

Согласно документам, регламентирующим депозитарную деятельность НКО АО НРД, значение символа "ML" в номере счета депо соответствует типу счета депо номинального держателя, т.е. счету, предназначенному для учета прав на ценные бумаги клиентов Должника. Соответственно, счет депо номинального держателя N ML0001130231, открытый Банку в НКО АО НРД, не предназначен для учета ценных бумаг, принадлежащих Банку, и зачисления на него ценных бумаг, причитающихся Банку, как собственнику. Указанные ценные бумаги, в отношении которых 10.10.2012 в НКО АО НРД были проведены оспариваемые конкурсным управляющим депозитарные операции зачисления на счет депо N ML0001130231, в собственность Банка поступить не могли. Более того конкурсным управляющим не представлены сведения по счету, с которого были переведены данные ценные бумаги на счет депо Банка N ML0001130231.

В соответствии с пунктом 4.1 Постановления ФКЦБ РФ от 16.10.1997 N 36 депозитарий не имеет права распоряжаться ценными бумагами клиента (депонента), а также осуществлять права по ценным бумагам клиента (депонента), иначе как по письменному поручению клиента (депонента) или уполномоченного им лица, включая попечителя счета, выдаваемому в порядке, предусмотренном депозитарным договором.

Таким образом, Банк выполнял распоряжение клиента в рамках деятельности по осуществлению депозитарной и брокерской деятельности и являлся исключительно инструментом по переводу ценных бумаг клиентов Банка.

Также в материалы дела не представлены доказательства того, что данные ценные бумаги принадлежали ООО "ИК Аякс-Капитал" на праве собственности. Движение по счету с символом "ML" в номере счета депо, что соответствует типу счета депо номинального держателя, что означает перевод ценных бумаг иных лиц, которые являлись клиентами должника и осуществляли брокерскую деятельность.

Учитывая, что должник не являлся владельцем истребуемых ценных бумаг, требование об оспаривании перевода ценных бумаг со счета депо Должника в НКО АО НРД на счет депо Банка противоречит пункту 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве.

Таким образом, конкурсным управляющим не доказана совокупность обстоятельств, установленных пункте 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, а также п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ N 63. Так, не доказана цель причинения вреда имущественным правам кредиторов, так как отсутствуют доказательства права собственности на данные ценные бумаги со стороны "ООО ИК Аякс-Капитал", в связи с этим отсутствуют основания полагать, что был причинен вред имущественным правам кредиторов должника.

Суд кассационной инстанции полагает, что выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на положениях действующего законодательства, в связи с чем, оснований для иной оценки выводов судов у суда кассационной инстанции не имеется.

Иная оценка заявителем жалобы установленных судом фактических обстоятельств дела и иное толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

При рассмотрении дела и вынесении обжалуемых актов, нарушений судами норм процессуального права, которые могли бы явиться основанием для отмены обжалуемых судебных актов, кассационной инстанцией не установлено. Судами первой и апелляционной инстанций были установлены все существенные для дела обстоятельства, изучены все доказательства по делу, и им дана надлежащая правовая оценка. Выводы судов основаны на всестороннем и полном исследовании доказательств по делу. Нормы материального права применены правильно.

Доводы кассационной жалобы ( в том числе об аффилированности сторон) изучены судом, однако, они подлежат отклонению как направленные на переоценку выводов суда по фактическим обстоятельствам дела, что, в силу статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, недопустимо при проверке судебных актов в кассационном порядке и не опровергают выводы суда о том, что оспариваемая сделка совершалась не в отношении имущества ( ценных бумаг) должника.

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, по делу не имеется.

руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Москвы от 03.03.2021 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2021 по делу N А40-122254/2015 - оставить без изменения, кассационную жалобу - оставить без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья

Ю.Е. Холодкова

Судьи

Е.Л. Зенькова Е.Н. Короткова