Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22 ноября 2021 г. N Ф05-28089/21 по делу N А40-19469/2021

г. Москва

22 ноября 2021 г.

Дело N А40-19469/2021

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2021 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 ноября 2021 года.

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Латыповой Р.Р.,

судей Ананьиной Е.А., Шевченко Е.Е.,

при участии в заседании:

от заявителя: Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Москве - Миловидова О.В., представитель по доверенности от 2 ноября 2021 года;

от заинтересованного лица: общества с ограниченной ответственностью "Аллгой" - Симонов Р.Л., представитель по доверенности от 1 июля 2021 года, Кунаев Д.С., представитель по доверенности от 11 августа 2021 года;

рассмотрев 16 ноября 2021 года в судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Аллгой"

на решение от 20 апреля 2021 года

Арбитражного суда города Москвы,

на постановление от 26 июля 2021 года

Девятого арбитражного апелляционного суда,

по делу N А40-19469/21,

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Москве

к обществу с ограниченной ответственностью "Аллгой"

о привлечении к административной ответственности,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда города Москвы от 20 апреля 2021 года, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 июля 2021 года, общество с ограниченной ответственностью "Аллгой" (далее - общество, ООО "Аллгой") привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде административного штрафа в размере 150 000 руб. с конфискацией изъятой продукции в количестве 679,8 кг, находящейся на ответственном хранении у ООО "АЛЛГОЙ" по адресу город Москва, 4-Й Лихачевский переулок, дом 3, согласно протоколу ареста товаров и иных вещей от 24 декабря 2020 года.

Не согласившись с выводами судов, ООО "Аллгой" обратилось в Арбитражный суд Московского округа с кассационной жалобой, в которой просит отменить судебные акты первой и апелляционной инстанции как принятые с нарушением норм права.

В судебном заседании представитель ООО "Аллгой" поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе. Представитель заявителя - Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Москве (далее - Управление) - возражал против удовлетворения кассационной жалобы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статьи 286 АПК РФ правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм права, суд округа пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемых судебных актов ввиду следующего.

Как установлено судами и следует из материалов дела, Управлением в отношении ООО "Аллгой" (адрес: г. Москва, 4-й Лихачевский пер., д. 3) на основании определения о возбуждении дела об административном правонарушении и проведении административного расследования от 24 декабря 2020 года возбуждено дело об административном правонарушении по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ и проведено административное расследование.

В ходе изучения истребованных в рамках административного расследования материалов Управлением 02 февраля 2021 года установлено нарушение обществом требований TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", статьи 3 Федерального закона от 02 января 2000 года 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов", подпункта "Г" пункта 86 раздела XII TP ТС 033/2013 "О безопасности молока и молочной продукции", подпункта 5, пункта 4.8 статьи 4 TP ТС 022/2 "Пищевая продукция в части ее маркировке", части 2 статьи 10 Закона Российской Федерации 07 февраля 1992 года N 2300-1 "О защите прав потребителей".

Установив необходимые и достаточные, по мнению Управления, признаки и основания для квалификации действий общества как правонарушения, состав которого описан в диспозиции части 2 статьи 14.43 КоАП РФ, и привлечения общества к административной ответственности заявитель 02 февраля 2021 года с соблюдением требований статей 25.1, 25.4, 25.5, 28.2, ст. 28.3 КоАП РФ составил в отношении ООО "Аллгой" протокол об административном правонарушении по части 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

Согласно части 3 статьи 23.1 КоАП РФ судьи арбитражных судов рассматривают дела об административных правонарушениях, предусмотренных статьями, в том числе статьей 14.43 КоАП РФ и совершенных юридическими лицами.

Суд первой инстанции, установив наличие в действиях ООО "Аллгой" события и состава вмененного правонарушения, установив вину последнего и с соблюдением сроков и процедуры, привлек общество к административной ответственности по части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, назначив административное наказание в виде административного штрафа в размере 150 000 руб. с конфискацией изъятой продукции в количестве 679,8 кг, находящейся на ответственном хранении у ООО "АЛЛГОЙ" по адресу город Москва, 4-Й Лихачевский переулок, дом 3, согласно протоколу ареста товаров и иных вещей от 24 декабря 2020 года.

Выводы судов о наличии в действиях общества состава вмененного административного правонарушения сделаны на основании правильного применения норм материального права.

Частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ установлена административная ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 20.4 настоящего Кодекса.

В соответствии с частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ наказуемы действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Объективная сторона данного правонарушения заключается в совершении действий (бездействия), нарушающих установленные требования технических регламентов или обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам реализации, либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям. Субъектом правонарушения является лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм, а именно изготовитель, исполнитель (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), продавец соответствующей продукции.

Судами указано, что ООО "Аллгой" - предприятие по нарезке, фасовке и упаковке сыров. ООО "Аллгой" разработаны технические условия, в соответствии с которыми осуществляется нарезка, фасовка упаковка сыров, а именно: ТУ 10.51.40-002-58128851-2018 "Сыры с плесенью фасованные" технологической инструкции.

Техническими условиями предусмотрен выпуск фасованных сыров с плесенью с различными сроками годности в зависимости от используемого упаковочного материала и способа упаковки:

в незащищенной среде не более 1 месяца (30 суток) при температуре 0 +6 градусов Цельсия, при относительной влажности воздуха 85%, под вакуумом в защитной атмосфере в двуокиси углерода, азота или их смеси п температуре 0 +6 гр. С не более 2-х месяцев при относительной влажности воздуха 85%.

ТУ 10.51.40-001-58128851-2018 "Сыры фасованные. Технические условия" технологической инструкцией с различными сроками годности, в зависимости от используем упаковочных материалов и способа упаковки:

в пленочных материалах в незащищенной среде не более 1 месяца (30 суток) п температуре хранения 0+6 градусов, относительной влажности не более 85%.

в полимерно-парафиновых и восковых сплавах не более 2 месяцев (60 суток) п температуре хранения 0+6 градусов, относительной влажности не более 85%.

под вакуумом в защитной атмосфере двуокиси углерода, азота, или их смеси не более месяцев (120 суток), при температуре хранения 0+6 градусов, относительной влажности не более 85%.

Согласно пункту 6 статьи 7 TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" сроки годности и условия хранения пищевой продукции устанавливаются изготовителем.

При этом ООО "Аллгой" устанавливаются сроки годности после нарушения целостности упаковки продукции (сыров), полученной от изготовителей.

Согласно определению, установленному статьей 4 TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" изготовитель пищевой продукции - организация независимо от ее организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, в том числе иностранные, осуществляющие от своего имени производство (изготовление) пищевой продукции и реализации приобретателям (потребителям) и несущие ответственность за соответствие этой продукции требованиям технических регламентов.

Процесс производства (изготовления) пищевой продукции - совокупность или сочетаний последовательно выполняемых различных технологических операций производства (изготовления) пищевой продукции.

Согласно части 5 главы II "Основные понятия" TP ТС 033/2013 "О безопасности молока и молочной продукции" "СЫР" - это молочный продукт или молокосоставной продукт, произведенный из молока, или молочных продуктов и (или) побочных продуктов переработки молока с использованием или без использования специальных заквасок, технологий, обеспечивают коагуляцию молочного белка с помощью молокосвертывающих ферментов, или кислотным, и термокислотным способом с последующим отделением сырной массы от сыворотки, формированием, прессованием, с посолкой или без посолки, созреванием или без созревания добавлением или без добавления немолочных компонентов, вводимых не в целях заме составных частей молока.

Исходя из данного определения "СЫР" является продуктом переработки молока. ООО "Аллгой" не является изготовителем молочной продукции (СЫРА), так как не производит сыр из молока, а лишь осуществляет нарезку, фасовку и упаковку уже готовых сыров, как импортного, так и отечественного производства, на которые изготовителем уже установлен срок годности и условия хранения сыра.

Таким образом, ООО "Аллгой" не является изготовителем сыра и не имеет права устанавливать сроки годности и условия хранения на фасуемые сыры.

В соответствии со статьей 4 TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" срок годности пищевой продукции - период времени, в течение которого пищевая продукция должна полностью соответствовать предъявляемым к ней требованиям безопасности, установленным настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, а также сохранять свои потребительские свойства, заявленные в маркировке, и по истечении которого пищевая продукция не пригодна для использования по назначению.

Согласно статье 7 TP ТС 021 "О безопасности пищевой продукции" продукция, находящаяся в обороте, должна быть безопасной.

Установление сроков годности после вскрытия упаковки изготовителя продукции влечет возникновение угрозы жизни и здоровью потребителей, так как после нарушения целостности упаковки происходит микробиологическое обсеменение продукции.

На этикетках расфасованной ООО "Аллгой" продукции, упакованной не в месте ее изготовления, отсутствует информация об изготовителе сыра, т.е. информация о наименовании и местонахождении изготовителя продуктов переработки молока (юридический адрес, включая страну, адрес места производства продуктов переработки молока.

Указание на маркировке расфасованной ООО "Аллгой" пищевой продукции (сыра) страны происхождения не является указанием наименования и места нахождения изготовителя сыра, что препятствует своевременному получению потребителями (приобретателям) необходимой и достоверной информации о продукции.

На маркировке пищевой продукции, расфасованной ООО "Аллгой" вместо указания даты и места изготовления продукции указаны фактические дата и место расфасовки и упаковки предприятием ООО "Аллгой", расположенным по адресу г. Москва, 4-й Лихачевский пер., д. 3, в частности, согласно представленным ООО "Аллгой" документам на продукцию "Сыр полутвердые "Сливочный" ТУ BY 200030514.219 (Изготовитель: ОАО "Савушкин продукт" 224028 Республика Беларусь, г. Барановичи, ул. 50 лет БССР, 51.) дата изготовления 14.11.2020 г.,cpoк годности до 07 мая 2021 года, массовая доля жира в сухом веществе 50%, масса нетто 16,210 кг сопровождающийся декларацией о соответствии ЕАЭС N BY/112 11.01 ТР033.009 080Н (Изготовителем является ОАО "Савушкин продукт" 224028, Республика Беларусь, г. Барановичи ул. 50 лет БССР, 51).

Вместе с тем, на этикетке упакованной ООО "АЛЛГОЙ" продукции "Сыр фасованный" Сливочный т.м. "Дваро" ТУ10.51.40-001-58128851-2018, фасуемой ООО "Аллгой" из "Сыр полутвердого "Сливочного", указаны: изготовитель: ООО "Аллгой", 125438, Россия, г. Москва 4-й Лихачевский пер., д. 3, тел.+7 (495)234-61-89, дата изготовления 13.01.2021 г., срок годности 13 апреля 2021 года, массовая доля жира в сухом веществе 50%, масса нетто 125г;

Согласно представленным ООО "Аллгой" документам на продукцию "Сыр "Голландский премиум" ТУ BY 101497290.009 (Изготовитель: ОАО "Пружанский молочный комбинат" 225133, Республика Беларусь, Брестская область, г. Пружаны, ул. Горина-Коляды, 26, дата изготовления 30 сентября 2020 года, срок годности до 28 апреля 2021 года, массовая доля жира в сухом веществе 45%, масса нетто 16,57 кг сопровождающийся декларацией о соответствии ЕАЭС N R1 Д-ВУ.АИ91.В.00058/18 (Изготовителем является ОАО "Пружанский молочный комбинат" 22513. Республика Беларусь, Брестская область, г. Пружаны, ул. Горина-Коляды, 26.)

Вместе с тем, на этикетке упакованной ООО "Аллгой" продукции "Сыр "Голландский" фасованный ТУ 10.51.40-001-58128851-2018, фасуемой ООО "Аллгой" из "Сыра "Голландского премиум", указаны: изготовитель: ООО "Аллгой", 125438, Россия, г. Москва, 4-Лихачевскин пер.. д. 3 тел.+7 (495)234-61-89, дата изготовления 13 января 2021 года, срок годности 23 апреля 2021 года, массовая доля жира в сухом веществе 45%, масса нетто 220г;

Согласно представленным ООО "Аллгой" документам на продукцию "Сыр "Российский" классик. ТУ BY 200027027.015 (Изготовитель: ОАО "Пружанский молочный комбинат" 22513 Беларусь, Брестская область, г. Пружаны, ул. Горина-Коляды, 26) дата изготовления 02.11.2020 года, срок годности до 30 июня 2021 года, массовая доля жира в сухом веществе 50%, масса нетто 14,77 кг, сопровождающийся декларацией о соответствии ЕАЭС N BY/112 11.01. ТР033 004 10912 (Изготовителем является ОАО "Пружанский молочный комбинат" 225133, Республика Беларусь, Брестская область, г. Пружаны, ул. Горина-Коляды, 26.)

Вместе с тем, на этикетке упакованной ООО "Аллгой" продукции "Сыр "Российский" Фасованный ТУ10.51.40-001-58128851-2018, фасуемой ООО "Аллгой" из "Сыра "Российского классик указаны: изготовитель: ООО "Аллгой", 125438, Россия, г. Москва, 4-й Лихачевский пер., д. 3, тел.+7 (495)234-61-89, дата изготовления 13 января 2021 года, срок годности 13 апреля 2021 года, массовая доля жира в сухом веществе 50%;

Согласно представленным ООО "Аллгой" документам на продукцию "Сыр "Пармезан ГРАНД" ТУ BY 300567362.005-2011 (Изготовитель: ОАО "Поставский молочный завод" 22266, Республика Беларусь, Витебская область, г. Поставы, ул. Крупской, 84) дата изготовлен 23 ноября 2020 года, срок годности до 21 июля 2021 года, массовая доля жира в сухом веществе 45%, масса нетто 4.604 кг, сопровождающийся декларацией о соответствии ЕАЭС N RU Д-ВУ.АИ91.В.042 (Изготовителем является ОАО "Поставский молочный завод" 22266, Республика Беларусь, Витебская область, г. Поставы, ул. Крупской, 84.)

Вместе с тем, на упакованной ООО "Аллгой" этикетке продукции "Сыр "Пармезан деЛюкс" Parmesan deLux" т.м "Columbus" фасованный, нарезка" ТУ10.51.40-001-58128851-201, фасуемой ООО "АЛЛГОЙ" из "Сыра "Пармезан ГРАНД", указаны: изготовитель: ООО "Аллгой", 125438, Россия, г. Москва, 4-й Лихачевский пер., д. 3, тел.+7 (495)234-61-89, дата изготовления 13 января 2021 года, срок годности до 13 апреля 2021 года, массовая доля жира в сухом веществе 45%, масса нетто 125г;

Управлением 24 декабря 2020 года с 12 ч. 20 мин. до 16 ч. 20 мин. в рамках проведен административного расследования по адресу: г. Москва, 4-й Лихачевский пер., дом. 3 был произведен осмотр принадлежащих ООО "Аллгой" помещений, в которых осуществляет вышеуказанная деятельность, находящихся там вещей и документов и прилежащих территорий, в ходе которого установлено следующее.

Санитарно-гигиеническое содержание складских помещений неудовлетворительное: пол, стены и вертикальные колонны загрязненные, с дефектами. Оборудование для охлаждения воздуха в помещении склада (вентиляторы) - загрязненное, с наличием паутины. Часть готовой к реализации пищевой продукции хранится в непосредственной близости к месту временного накопления твердых бытовых отходов, что может привести к загрязнению пищевой продукции, возникновению угрозы жизни и здоровью человека.

При осмотре цеха по фасовке мягких сыров с плесенью имеет место пересечения потоков готовой к реализации пищевой продукции и продукции с признаками порчи, что не исключает загрязнения готовой продукции.

В ходе осмотра складских помещений ООО "Аллгой" по адресу: г. Москва, 4-й Лихачевский пер., д. 3 установлен факт наличия сыров в ассортименте с истекшими сроками годности количестве 544,5 кг, а также сыров в ассортименте без маркировки, содержащей сведения о пищевом продукте (наименование продукции, сведения об изготовителе, дате изготовления, сроке годности, условиях хранения) в количестве 135,3 кг, что позволяет отнести данную продукцию к небезопасной. Данная продукция была арестована согласно протоколу ареста от 24 декабря 2020 года.

ООО "Аллгой" не приняты все зависящие от него меры с целью недопущения на своем предприятии нарушений обязательных требований. Выявленные нарушения не обеспечивают безопасность пищевых продуктов, представляют угрозу жизни и здоровью человека и могут привести к возникновению инфекционных и массовых неинфекционных заболеваний (отравлений, заболеваний желудочно-кишечного тракта, аллергическим заболеваниям и др.).

Учитывая, что ООО "Аллгой" не является изготовителем сыра, фактически обществом осуществляется нарезка, фасовка и упаковка готовых сыров, следовательно, ООО "Аллгой" не имеет право самостоятельно устанавливать сроки годности на полученную от изготовителей и фасуемую продукцию (сыры).

При этом, такого понятия, как "изготовитель фасованного сыра" законодательством о техническом регулировании не предусмотрено.

Таким образом, общество, не являясь изготовителем сыра, осуществляя фасовку сыра для реализации в потребительскую упаковку, на продукцию, в отношении которой изготовителями - не были предусмотрены условия хранения после вскрытия упаковки, не имеет права осуществлять фасовку таких сыров, устанавливая на потребительской упаковке срок годности.

Соответственно, суды пришли к выводу о наличии в действиях общества состава вмененного правонарушения.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, приведенной, в том числе в определении от 17 февраля 2015 года N 274-О, статьи 286 - 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, находясь в системной связи с другими положениями данного Кодекса, регламентирующими производство в суде кассационной инстанции, предоставляют суду кассационной инстанции при проверке судебных актов право оценивать лишь правильность применения нижестоящими судами норм материального и процессуального права и не позволяют ему непосредственно исследовать доказательства и устанавливать фактические обстоятельства дела. Иное позволяло бы суду кассационной инстанции подменять суды первой и второй инстанций, которые самостоятельно исследуют и оценивают доказательства, устанавливают фактические обстоятельства дела на основе принципов состязательности, равноправия сторон и непосредственности судебного разбирательства, что недопустимо.

Таким образом, доводы заявителя, приведенные в кассационной жалобе, подлежат отклонению, поскольку не свидетельствуют о неправильном применении судами норм материального права и направлены на переоценку сделанных судами выводов, что не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

Поскольку нормы материального права, регулирующие спорные отношения, судами применены правильно, процессуальных нарушений не допущено, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены или изменения принятых по делу судебных актов.

Руководствуясь статьями 176, 284-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 20 апреля 2021 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 июля 2021 по делу N А40-19469/21 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Р.Р. Латыпова

Судьи

Е.А. Ананьина Е.Е. Шевченко