Работодатель является предприятием жилищно-коммунального хозяйства в Московской области.
Должны ли быть вакцинированы все сотрудники?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
В рассматриваемом случае отстранить от работы отказавшихся от вакцинации сотрудников предприятия жилищно-коммунального хозяйства в Московской области работодатель обязан, только если они заняты на работах по обслуживанию канализационных сооружений, оборудования и сетей; к работникам, выполняющим иные виды работ, указанные меры применены быть не могут.
Обоснование позиции:
В соответствии со ст. 10 Федерального закона от 17.09.1998 N 157-ФЗ "Об иммунопрофилактике инфекционных болезней" (далее - Закон N 157-ФЗ) профилактические прививки по эпидемическим показаниям проводятся гражданам при угрозе возникновения инфекционных болезней, перечень которых устанавливает федеральный орган исполнительной власти, осуществляющий функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере здравоохранения.
Календарь профилактических прививок по эпидемическим показаниям, сроки проведения профилактических прививок и категории граждан, подлежащих обязательной вакцинации, утверждены приказом Минздрава РФ от 06.12.2021 N 1122н. Так, профилактическая прививка против коронавирусной инфекции, вызываемой вирусом SARS-СоV-2, включена в вышеуказанный календарь.
По общему правилу вакцинация является добровольной - граждане имеют право на отказ от проведения профилактических прививок (абзац восьмой п. 1 ст. 5 Закона N 157-ФЗ). В то же время граждане, выполняющие работы, указанные в Перечне работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями, утвержденном постановлением Правительства РФ от 15.07.1999 N 825 (далее - Перечень), подлежат обязательной вакцинации. В случае непроведения профилактических прививок такие граждане отстраняются от работы либо не принимаются на нее (абзац четвертый п. 2 ст. 5 Закона N 157-ФЗ).
В соответствии с абзацем восьмым части первой ст. 76 ТК РФ работодатель обязан отстранить от работы (не допускать к работе) работника в случаях, предусмотренных ТК РФ, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.
В свою очередь, стоит учитывать, что в силу ст. 10 Закона N 157-ФЗ решение о проведении профилактических прививок по эпидемическим показаниям принимают главный государственный санитарный врач РФ, главные государственные санитарные врачи субъектов РФ. О необходимости принятия соответствующих постановлений (решений) главными государственными санитарными врачами субъектов РФ речь идет и в п. 66 Санитарных правил и норм СанПиН 3.3686-21 "Санитарно-эпидемиологические требования по профилактике инфекционных болезней", утвержденных постановлением Главного государственного санитарного врача РФ от 28.01.2021 N 4.
Таким образом, отстранение от работы из-за отсутствия прививки против коронавирусной инфекции, вызываемой вирусом SARS-СоV-2, возможно при соблюдении одновременно двух условий:
- наличие решения главного санитарного врача РФ или главного санитарного врача субъекта РФ о проведении профилактической вакцинации по эпидемическим показаниям;
- работа включена в утвержденный Правительством РФ перечень работ, связанных с высоким риском заболевания инфекционными болезнями.
Перечень работ, выполнение которых связано с высоким риском заболевания инфекционными болезнями и требует обязательного проведения профилактических прививок, утвержден постановлением Правительства РФ от 15.07.1999 N 825 (далее - Перечень N 825).
Работники предприятий жилищно-коммунального хозяйства прямо в Перечне N 825 не поименованы, однако в указанный Перечень включены работы по обслуживанию канализационных сооружений, оборудования и сетей (п. 8 Перечня N 825). Соответственно, на наш взгляд, в рассматриваемом случае отстранить от работы отказавшихся от вакцинации сотрудников работодатель обязан, только если они заняты на работах по обслуживанию канализационных сооружений, оборудования и сетей; к работникам, выполняющим иные виды работ (например, в котельной), указанные меры применены быть не могут.
Вместе с тем чиновники придерживаются другой позиции: в случае вынесения постановления Главного государственного санитарного врача субъекта РФ или его заместителей о проведении профилактических прививок гражданам или их отдельным группам отказавшиеся от вакцинации граждане должны быть отстранены от выполняемых работ на период эпиднеблагополучия (смотрите письмо Минтруда России и Роспотребнадзора от 23.07.2021 N 14-4/10/П-5532, письмо Роструда от 13.07.2021 N 1811-ТЗ, ответ 1, ответ 2, ответ 3 с портала Роструда "Онлайнинспекция.РФ").
В соответствии с постановлением Главного государственного санитарного врача по Московской области от 11 октября 2021 г. N 6 "О проведении профилактических прививок по эпидемическим показаниям отдельным группам граждан" обязательной вакцинации против новой коронавирусной инфекции (COVID-19) подлежат лица, работающие на основании трудового договора, гражданско-правового договора в организациях, у индивидуальных предпринимателей, в частности, осуществляющих деятельность в сфере жилищно-коммунального хозяйства и энергетики. При этом привито должно быть не менее 80% от общей численности работников, сотрудников.
Однако постановления главных государственных санитарных врачей субъектов РФ не относятся к федеральным законам и иным нормативным правовым актам РФ, которыми могут быть предусмотрены случаи, когда работник должен быть отстранен от выполнения трудовых обязанностей. Поэтому, на наш взгляд, отказ от вакцинации в рассматриваемом случае чреват отстранением от работы лишь тех работников, чья работа связана с высоким риском заболевания инфекционными болезнями и в этом качестве поименована в Перечне N 825.
Дополнительное основание для временного отстранения от работы лиц, являющихся носителями возбудителей инфекционных заболеваний, если они могут явиться источниками распространения инфекционных заболеваний в связи с особенностями производства, на котором они заняты, или выполняемой ими работой, предусмотрено п. 2 ст. 33, подп. 6 п. 1 ст. 51 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения". Отстранение этих лиц осуществляется на основании постановлений главных государственных санитарных врачей и их заместителей. Вместе с тем оснований для отстранения работников, отказывающихся от вакцинации, данный закон не содержит.
Таким образом, полагаем, что отстранение от работы работников предприятия жилищно-коммунального хозяйства, выполняющих работы, не поименованные в Перечне N 825, по причине их отказа от вакцинации против коронавирусной инфекции (COVID-19) будет неправомерным. Иными словами, работодатель не должен отстранять таких работников от работы.
Обращаем внимание, что высказанная нами позиция является исключительно нашим экспертным мнением. Не исключено, что контролирующие органы будут придерживаться иной точки зрения по данному вопросу. Соответственно, если работодатель примет решение не отстранять работников от работы, то, возможно, свою позицию ему придется отстаивать в суде.
Отметим, что в немногочисленной судебной практике не выработано единого подхода к решению вопроса правомерности отстранения работников в подобных ситуациях. Так, одни суды приходят к выводу, что работники, осуществляющие работы в сферах, предусмотренных постановлением главного санитарного врача субъекта РФ, должны проходить обязательную вакцинацию, а при отсутствии прививки должны быть отстранены от работы (решения Пролетарского районного суда г. Тулы Тульской области от 29.09.2021 N 2-1927/2021, N 2-1918/2021, Углегорского городского суда Сахалинской области от 22.09.2021 N 2-677/2021). Другие считают отстранение работников, выполняющих работы, не поименованные в Перечне N 825, не соответствующим закону (постановление Моршанского районного суда Тамбовской области от 30.09.2021 N 5-581/2021, решение Заднепровского районного суда города Смоленска от 19.10.2021 N 2-1710/2021).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Кудряшов Максим
Ответ прошел контроль качества
17 августа 2022 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Подробнее о Правовой поддержке компании "Гарант"