В организации два сотрудника работают посменно 2/2. Один уходит в отпуск.
Возможно ли привлечь другого работника к работе в течение 14 дней подряд с его согласия? Какие документы необходимо оформить и как?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Работник может привлекаться к работе по правилам ст. 113 ТК РФ и с оплатой, предусмотренной ст. 153 ТК РФ, в каждый свой выходной в течение двух недель.
Обоснование вывода:
По общему правилу, установленному частью первой ст. 113 ТК РФ, работа в выходные дни запрещается. Привлечение работников к работе в выходные дни производится с их письменного согласия в случае необходимости выполнения заранее непредвиденных работ, от срочного выполнения которых зависит в дальнейшем нормальная работа организации в целом или ее отдельных структурных подразделений, индивидуального предпринимателя (часть вторая ст. 113 ТК РФ). Кроме того, частью третьей ст. 113 ТК РФ предусмотрены случаи, в которых допускается привлечение работников к работе в выходные дни без их согласия. В других случаях привлечение к работе в выходные дни допускается только с письменного согласия работника и с учетом мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (часть пятая ст. 113 ТК РФ).
Порядок такой работы зафиксирован в ст. 153 ТК РФ.
Отметим, что ст. 110 ТК РФ предусматривает, что продолжительность еженедельного непрерывного отдыха не может быть менее 42 часов.
Иногда встречается позиция о том, что положения ст. 113 ТК РФ не освобождают работодателя от исполнения обязанности по соблюдению установленного законом требования к продолжительности еженедельного непрерывного отдыха работника (смотрите, например, определение Свердловского областного суда от 19.01.2021 N 33а-325/2021, постановление Челябинского областного суда от 28.11.2018 N 4А-1391/2018). Однако, по нашему мнению, из норм ТК РФ такой вывод не следует (смотрите также ответ 1, ответ 2, ответ 3 Роструда).
Трудовое законодательство не устанавливает каких-либо ограничений по поводу частоты или периодичности привлечения работников к работе в выходные дни (смотрите также, например, решение Моршанского районного суда Тамбовской области от 05.09.2018 N 2-818/2018, ответ Роструда). Не ограничено нормативными правовыми актами и общее количество часов работы в выходные дни в год для каждого работника. При этом законодательство гарантирует повышенную оплату за работу в выходные и праздничные дни (ст. 153 ТК РФ).
Соблюсти правило ст. 110 ТК РФ при реализации права работодателя, предоставленного ст. 113 ТК РФ, в случае установления такого режима рабочего времени, при котором работнику предоставляется два выходных дня подряд, в любом случае не получается: ведь продолжительность еженедельного непрерывного отдыха работника составит менее 42 часов.
Учитывая сказанное, полагаем, что положения части пятой ст. 113 ТК РФ являются специальной нормой по отношению к ст. 110 ТК РФ, и работодатель вправе привлекать работника к работе в выходные дни при соблюдении предусмотренных ст. 113 ТК РФ условий, даже если при этом требования о продолжительности еженедельного непрерывного отдыха выполняться не будут (смотрите, например, решение Красноярского краевого суда от 16.03.2017 N 7р-224/2017). Требование ст. 110 ТК РФ должно соблюдаться работодателем при установлении работнику режима рабочего времени и составлении графиков работы (ст. 100 ТК РФ).
Вместе с тем в судебной практике встречается вывод о нарушении установленного законом требования к продолжительности еженедельного непрерывного отдыха работника, если привлечение к работе в выходные дни носит систематический характер или производится необоснованно (смотрите, например, постановление Челябинского областного суда от 28.11.2018 N 4А-1391/2018, решение Нижегородского районного суда г. Нижний Новгород N 2-7430/11, решение Ленинского районного суда г. Ижевска Удмуртской Республики от 13.06.2018 N 12-130/2018, решение Минераловодского городского суда Ставропольского края от 12.03.2019 N 12-24/2019).
Привлечение работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни производится по письменному распоряжению работодателя и при наличии в необходимых случаях письменного согласия работников (ст. 113 ТК РФ). По смыслу закона оформляется каждый отдельный случай привлечения, причем до начала самой работы.
Документы, которыми оформляется привлечение к работе в выходные и праздники, каждый работодатель разрабатывает самостоятельно.
Эти документы должны отражать:
- причину, дату и продолжительность привлечения к работе в выходной (праздник);
- факт ознакомления работника с его правом отказаться от работы в выходной (праздничный) день (в тех случаях, когда это обязательно);
- факт получения согласия работника (когда оно требуется);
- факт учета мнения профсоюза (когда это необходимо);
- размер оплаты труда в выходной или нерабочий праздничный день.
Приказ о привлечении сотрудника к работе в выходной или праздник составляется в свободной форме.
Помимо приказа в качестве отдельных документов на практике составляются:
- служебная записка на имя руководителя о необходимости работы в выходной или праздник;
- уведомление работника с просьбой дать согласие на работу в эти дни;
- уведомление сотрудника о его праве отказаться от такой работы;
- заявление работника о согласии на работу в выходной или праздник;
- заявление работника с просьбой предоставить другой день отдыха.
Отсутствие какого-либо из этих документов не является ошибкой, если в приказе отражена соответствующая информация и стоит необходимое число подписей работника.
Например, вместо составления служебной записки и проставления в приказе ссылки на нее можно непосредственно в приказе указать цель привлечения работников к работе в выходные и нерабочие праздничные дни.
В текст приказа можно включить положение о праве работника отказаться от работы в выходной или нерабочий праздничный день и предусмотреть отдельные строчки для двух подписей работника: "С правом отказаться от работы в выходной / нерабочий праздничный день ознакомлен" и "На привлечение к работе в выходной / нерабочий праздничный день согласен". Тогда соответствующие уведомление и заявление составлять не обязательно.
В приказе можно предусмотреть и условие о том, что за работу в выходной или праздник сотруднику по его желанию такого-то числа предоставляется другой день отдыха. Рядом с этой строкой также должно быть отведено место для подписи работника и его отметки "Согласен". При наличии этой строки в приказе отдельного заявления работника и дополнительного приказа на предоставление другого дня отдыха не требуется.
Инициатива работодателя привлечь работника к работе в выходной или праздник должна быть выражена четко и недвусмысленно, но вполне допустимо, что она будет исходить не от руководителя организации, а от непосредственных руководителей работника (руководителя департамента, начальника смены и т.п.). При этом любое лицо, за исключением руководителя организации, подписывающее распоряжение от имени работодателя, должно быть наделено соответствующими полномочиями приказом (распоряжением) руководителя организации (часть шестая ст. 20 ТК РФ).
Работу в выходной или нерабочий праздничный день необходимо отразить в табеле учета рабочего времени. Если применяется форма табеля, утвержденная постановлением Госкомстата России от 05.01.2004 N 1, работа в выходной или нерабочий праздничный день обозначается буквенным кодом "РВ" или цифровым кодом "03" с проставлением в нижней строке количества отработанных часов. Другой день отдыха, предоставленный в связи с работой в выходной или праздник, отмечается в табеле буквенным кодом "НВ" или цифровым кодом "28".
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Сутулин Павел
Ответ прошел контроль качества
16 июля 2021 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.
Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.
Подробнее о Правовой поддержке компании "Гарант"