Вопрос: Решение общего собрания участников ООО при заключении договора займа (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, август 2021 г.)

Требуется ли решение общего собрания участников ООО для заключения договора займа, если генеральный директор заемщика является одним из участников общества-заимодавца?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:

Решение общего собрания участников общества для заключения договора займа потребуется, только если сделка отвечает признакам крупной сделки, сделки с заинтересованностью или отнесена уставом общества к иным сделкам, требующим упомянутого решения.

Обоснование вывода:

Согласно ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон N 14-ФЗ) генеральный директор ООО, являясь его единоличным исполнительным органом, без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки. При этом по смыслу ст. 157.1 ГК РФ генеральному директору ООО в отдельных случаях необходимо получить согласие на совершение сделки от другого органа общества. К таковым относятся случаи:

- совершения обществом крупных сделок (ст. 46 Закона N 14-ФЗ),

- совершения обществом сделок с заинтересованностью (при определенных обстоятельствах) (ст. 45 Закона N 14-ФЗ),

- иные случаи, предусмотренные уставом общества (подп. 13 п. 2 ст. 33 Закона N 14-ФЗ).

Соответственно, если договор займа в рассматриваемой ситуации будет отвечать признакам крупной сделки*(1), то до его заключения потребуется решение общего собрания участников (далее - ОСУ) общества о согласии на совершение крупной сделки (п. 3 ст. 46 Закона N 14-ФЗ).

Что касается сделок с заинтересованностью, то они по общему правилу не требуют обязательного предварительного согласия на совершение. Однако решение ОСУ о согласии на совершение такой сделки может понадобиться, если этого потребует генеральный директор ООО, участник с долей в уставном капитале ООО более одного процента или иное лицо из перечисленных в абзаце втором п. 4 ст. 45 Закона N 14-ФЗ.

Заметим, что сам по себе тот факт, что генеральным директором общества-заемщика является один из участников общества-заимодавца, а это общество в свою очередь участвует в ООО-заемщике с долей в 40%, не свидетельствует о наличии в совершении такой сделки заинтересованности генерального директора. Из предоставленной информации наличие в договоре займа признаков сделки с заинтересованностью, на первый взгляд, не усматривается.

Однако изложенный вывод может быть связан с неполнотой имеющейся информации. Например, договор займа все же будет квалифицирован для ООО-заемщика как сделка с заинтересованностью, если генеральный директор одновременно является руководителем и в ООО-заимодавце либо второй участник ООО-заимодавца является для генерального директора подконтрольным лицом*(2).

Напомним, что в силу п. 9 ст. 45 Закона N 14-ФЗ уставом ООО может быть установлен отличный от предусмотренного этой статьей порядок одобрения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, либо установлено, что положения упомянутой статьи вовсе не применяются к обществу.

Наконец, решение ОСУ о согласии на совершение сделки может потребоваться и в том случае, когда договор не имеет признаков крупной сделки или сделки с заинтересованностью, но уставом ООО для такого рода договоров необходимо упомянутое согласие. К примеру, уставом может быть предусмотрено, что предварительного согласия (одобрения) требует сделка по отчуждению недвижимого имущества, сделка по выдаче (взятию) займа свыше определенной суммы и т.п.

По поводу подписания договора займа при описанных обстоятельствах отметим, что он может быть подписан со стороны заемщика как генеральным директором, так и представителем общества по доверенности, включая и заместителя генерального директора*(3). Тот факт, что генеральный директор ООО является одновременно участником в обществе-контрагенте, не лишает соответствующее физическое лицо полномочий единоличного исполнительного органа. Более того, договор между организациями может быть подписан одним и тем же лицом с обеих сторон даже в том случае, когда гражданин является генеральным директором обеих организаций (п. 121 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

Габбасов Руслан

Ответ прошел контроль качества

10 августа 2021 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

-------------------------------------------------------------------------

*(1) В частности, если сумма займа составляет 25 или более процентов балансовой стоимости активов ООО (определенной по данным его бухгалтерской (финансовой) отчетности на последнюю отчетную дату), а сам договор выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности общества (пп. 1, 8 ст. 46 Закона N 14-ФЗ). Дополнительно рекомендуем ознакомиться со следующими материалами: Энциклопедия решений. Крупная сделка ООО; Энциклопедия решений. Принятие решения о согласии на совершение (об одобрении) крупной сделки ООО.

*(2) Подробнее о признаках сделок с заинтересованностью смотрите в материалах:

- Энциклопедия решений. Лица, заинтересованные в совершении ООО сделки;

- Энциклопедия решений. Совершение ООО сделок с заинтересованностью;

- Энциклопедия решений. Принятие решения о согласии на совершение (об одобрении) ООО сделки с заинтересованностью.

*(3) Обращаем внимание, что по смыслу норм ст. 53.1 ГК РФ лицо, уполномоченное выступать от имени организации на основании доверенности, к субсидиарной ответственности в силу указанной статьи привлечено быть не может. В отличие, скажем, от лица, которое в силу закона, иного правового акта или учредительного документа юридического лица уполномочено выступать от его имени (например, генеральный директор). Подтверждение данному выводу можно обнаружить в судебной практике (решение Железнодорожного районного суда г. Хабаровска Хабаровского края от 28.09.2016 по делу N 2-4821/2016).