Вопрос: АО владеет 100% долей в уставном капитале ООО, который равен 10 тыс. руб. Акции АО принадлежат компании "А" (99,9% акций в уставном капитале) и компании "Б" (0,1% акций), номинальная стоимость акций АО составляет 1 млн. руб. АО и ООО реорганизуются путем присоединения АО к ООО. При этом согласно договору о присоединении акции, принадлежащие акционерам АО, конвертируются в доли участия в ООО. Можно ли в данной ситуации увеличить УК ООО путем сложения уставных капиталов АО и ООО? Потребует ли такое увеличение УК ООО дополнительной оплаты увеличенного УК? Какой коэффициент конвертации (значение) должен быть отражен в договоре присоединения? (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, февраль 2019 г.)

АО владеет 100% долей в уставном капитале ООО, который равен 10 тыс. руб.

Акции АО принадлежат компании "А" (99,9% акций в уставном капитале) и компании "Б" (0,1% акций в уставном капитале), номинальная стоимость акций АО составляет 1 млн. руб.

АО и ООО реорганизуются путем присоединения АО к ООО. При этом согласно договору о присоединении акции, принадлежащие акционерам АО, конвертируются (обмениваются) в доли участия в ООО с сохранением пропорции их участия в АО (99,9% и 0,1%).

В договоре о присоединении указано, что в результате реорганизации уставной капитал (далее - УК) присоединяющего ООО (общества-правопреемника) составляет 1 млн 10 тыс. руб., то есть по итогам реорганизации УК присоединяемого АО и УК присоединяющего ООО складываются, в связи с чем в устав присоединяющего ООО надлежит внести соответствующие изменения (о новом размере УК, равном 1 млн 10 тыс. руб.).

Можно ли в данной ситуации увеличить УК ООО путем сложения уставных капиталов АО и ООО? Потребует ли такое увеличение УК ООО (общества-правопреемника) дополнительной оплаты увеличенного УК?

Какой коэффициент конвертации (значение) должен быть отражен в договоре присоединения в указанном случае? Каким образом рассчитывается значение коэффициента конвертации?

Можно ли не указывать в договоре о присоединении точное значение коэффициента конвертации акций АО в доле ООО?

С учетом того, что при указанном присоединении фактически произойдет "ликвидация" АО, которое одновременно является единственным участником присоединяющего ООО, то до начала реорганизации должна ли 100% доля в уставном капитале ООО перейти от единственного участника к обществу? И если такого перехода не произойдет, возникнут ли негативные правовые последствия (невозможность завершения реорганизации и т.п.)?

Прежде всего отметим, что хозяйственные общества различных организационно-правовых форм (таких как акционерное общество (далее - АО) и общество с ограниченной ответственностью (далее - ООО)) действительно могут участвовать в реорганизации путем присоединения одного из них к другому (п. 1 ст. 57, п. 2 ст. 92, п. 2 ст. 104 ГК РФ). При этом законодательством не установлены какие-либо запреты или ограничения для присоединения одного общества к другому в зависимости от состава их участников (в том числе наличия общих участников) либо от участия присоединяемого общества в капитале присоединяющего общества и наоборот (смотрите, например, постановление ФАС Центрального округа от 02.09.2011 N Ф10-2781/11, постановление Восемнадцатого ААС от 25.11.2011 N 18АП-11494/11).

Вместе с тем на сегодняшний день процедура такого присоединения законодательством напрямую не урегулирована. В частности, отсутствуют положения о включении акционеров присоединяемого АО в число участников присоединяющего ООО и о порядке обмена принадлежащих им акций на доли последнего общества, а также, как следствие, о судьбе уставного капитала ООО после присоединения к нему АО.

Тем не менее мы полагаем, что для выяснения требований к такой процедуре следует применять общие нормы Гражданского кодекса РФ, нормы Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО) и Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон об ООО) с учетом специфики процесса.

Совпадающие указания законов говорят, что присоединяемое общество и присоединяющее общество заключают договор о присоединении, который утверждается общим собранием акционеров, общим собранием участников соответственно (п. 2 ст. 17 Закона об АО, п. 2 ст. 53 Закона об ООО).

В силу пп. 3 п. 3 ст. 17 Закона об АО договор о присоединении должен содержать, помимо прочего, порядок конвертации акций присоединяемого АО в акции присоединяющего АО, то есть обмена акций присоединяемого АО на акции присоединяющего, и соотношение (коэффициент) конвертации акций таких обществ.

Статья 53 Закона об ООО не конкретизирует содержание договора о присоединении. Практика исходит из того, что в силу аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК РФ) к отношениям по присоединению одного ООО к другому подлежат применению правила гражданского законодательства о реорганизации таких обществ в форме слияния (ст. 52 Закона об ООО), а также о реорганизации АО в форме присоединения (ст. 17 Закона об АО). Из них следует, что в договоре о присоединении ООО должен быть определен порядок обмена долей в уставном капитале (далее также - доли) присоединяемого ООО на доли в уставном капитале присоединяющего ООО. Причем по смыслу п. 1 ст. 432 ГК РФ это условие является существенным; при его недостижении договор о присоединении не может считаться заключенным*(1).

Иными словами, приведенные нормы и правоприменительная практика показывают, что реорганизация в форме присоединения и для АО, и для ООО означает, в том числе, обмен (конвертацию) долей (акций) участников присоединяемого общества на доли (в акции) присоединяющего общества. Исходя из этого можно предположить, что и при присоединении АО к ООО акции первого общества подлежат обмену на доли в уставном капитале ООО*(2). При этом, как это прямо следует из вышеизложенного, порядок расчета коэффициента обмена законодательством не определен: он устанавливается самим договором о присоединении. То есть в рассматриваемом случае договором может быть закреплен обмен акций АО на доли в ООО в пропорциях, указанных в вопросе (по сути, с коэффициентом 1). Точное значение коэффициента необходимо, поскольку в противном случае невозможно будет определить размер доли в ООО, принадлежащей каждому из акционеров присоединяемого АО.

Что же касается необходимости передачи перед реорганизацией присоединяемым АО принадлежащей ему в уставном капитале ООО доли (100%) последнему обществу, то оснований для этого законодательством не предусмотрено. А согласно п. 1 ст. 23 Закона об ООО указанное общество не вправе приобретать доли или части долей в своем уставном капитале, за исключением случаев, предусмотренных этим Законом. Доля в ООО, принадлежащая АО, при присоединении будет погашена на основании пп. 1 п. 3.1 ст. 53 Закона об ООО.

Относительно определения размера уставного капитала ООО, к которому производится присоединение, хотим отметить, что уставный капитал ООО составляется из номинальной стоимости долей его участников (ст. 90 ГК РФ, п. 1 ст. 14 Закона об ООО) и представляет собой не конкретное имущество, переданное обществу, а условную величину, которая отражает совокупную оценку этого имущества, но не его состав. Законодательство не связывает такую форму реорганизации, как присоединение, с необходимостью изменения размера уставного капитала основного общества. Исчерпывающий перечень способов, которыми может увеличиваться либо уменьшаться уставный капитал ООО, предусмотрен ст. 17 и п. 1 ст. 20 Закона N 14-ФЗ. Объединение имущества, являющееся следствием реорганизации в форме присоединения, само по себе не влечет изменения уставного капитала сохраняющегося общества как условной величины, определяющей минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Сказанное можно подтвердить и судебной практикой*(3).

Вместе с тем законодательство также не запрещает решить вопрос об изменении размера уставного капитала общества, к которому осуществляется присоединение, в договоре о присоединении и на совместном общем собрании участников обществ, участвующих в присоединении (п.п. 2, 3 ст. 53 Закона об ООО, пп. 2 п. 3 и п. 3.1 ст. 17 Закона об АО). По существу, речь идет о трех возможных вариантах: уменьшение либо увеличение (например, до размера, равного сумме уставных капиталов реорганизуемых юридических лиц) уставного капитала или сохранение его размера неизменным (смотрите, например, постановления Третьего арбитражного апелляционного суда от 26.06.2013 N 03АП-2065/13 и от 18.03.2014 N 03АП-212/14).

При этом оснований для дополнительной оплаты участниками присоединяемого АО долей в увеличенном уставном капитале ООО, к которому производится присоединение, в рассматриваемом случае не возникает. Ведь по смыслу п. 2 ст. 17 и ст. 19 Закона об ООО необходимость внесения имущества в оплату долей в уставном капитале уже учрежденного ООО появляется лишь тогда, когда уставный капитал общества увеличивается путем внесения дополнительных вкладов его участниками или третьими лицами. В рассматриваемом случае увеличение уставного капитала производится, по сути, за счет имущества объединенных обществ, а акционеры присоединяемого АО получают доли в уставном капитале ООО в обмен на принадлежавшие им в присоединяемом обществе акции, а не за внесение вкладов в уставный капитал ООО.

Ответ подготовил:

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ

кандидат юридических наук Широков Сергей

Ответ прошел контроль качества

4 февраля 2019 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг. Для получения подробной информации об услуге обратитесь к обслуживающему Вас менеджеру.

------------------------------------------------------------------------

*(1) Смотрите, например, постановления ФАС Уральского округа от 15.04.2014 N Ф09-949/14, ФАС Дальневосточного округа от 03.07.2012 N Ф03-1867/12, ФАС Северо-Кавказского округа от 06.04.2012 N Ф08-651/12.

*(2) К сожалению, нам не удалось обнаружить в правоприменительной практике примеров, аналогичных ситуации, изложенной в вопросе. Тем не менее подтверждение этих выводов косвенно следует из решений судов, принятых по вопросам присоединения ООО к ООО. В частности, в постановлении АС Дальневосточного округа от 10.11.2017 N Ф03-3700/17 суд указал: "По общему правилу участники присоединяемых обществ должны приобрести доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение, за исключением случаев, когда участником присоединяемого общества является само общество, к которому осуществляется присоединение... выводы судов о том, что инспекцией обоснованно указано, что... не решен вопрос о составе участников... и гашении долей, так как не решен вопрос с долями и составом участников ранее присоединившихся обществ... обоснованы". В передаче этого постановления для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам ВС РФ для пересмотра в порядке надзора отказано определением Верховного Суда РФ от 15.03.2018 N 303-КГ18-669 (смотрите также постановление Девятого ААС от 27.08.2013 N 09АП-24604/13).

*(3) Смотрите, например, постановления Десятого арбитражного апелляционного суда от 24.03.2011 N 10АП-987/2011, ФАС Поволжского округа от 23.12.2008 N А49-2660/2008, а также постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 08.02.2008 N 01АП-4031/07.