Энциклопедия решений. Принятие решения о распределении чистой прибыли и выплата дивидендов в ООО, АО, подпадающих под действие моратория на возбуждение дел о банкротстве (октябрь 2024)

Принятие решения о распределении чистой прибыли и выплата дивидендов в ООО, АО, подпадающих под действие моратория на возбуждение дел о банкротстве

Согласно п. 3 ст. 9.1 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) на срок действия моратория в отношении должников, на которых он распространяется наступают последствия, предусмотренные абзацами пятым и седьмым - десятым п. 1 ст. 63 того же Федерального закона, в частности, не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника (абз. девятый п. 1 ст. 63 Закона о банкротстве).

Таким образом, с позиции законодательства о банкротстве юридические лица, которые попали под действие моратория, с момента введения моратория на банкротство не вправе производить выплату дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределять прибыль между учредителями (участниками) (п. 4 постановления Пленума ВС РФ от 24.12.2020 N 44 "О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

Любое лицо, на которое распространяется действие моратория, вправе заявить об отказе от применения в отношении его моратория, внеся сведения об этом в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве. После опубликования заявления об отказе лица от применения в отношении его моратория действие моратория не распространяется на такое лицо, в отношении его самого и его кредиторов ограничения прав и обязанностей, предусмотренные п.п. 2 и 3 ст. 9.1 Закона о банкротстве, не применяются (абз. третий п. 1 ст. 9.1 Закона о банкротстве). Отказ от моратория вступает в силу со дня опубликования соответствующего заявления и влечет неприменение к отказавшемуся лицу всего комплекса преимуществ и ограничений по общему правилу со дня введения моратория в действие, а не с момента отказа от моратория (п. 4 постановления Пленума ВС РФ от 24.12.2020 N 44).

Соответственно, при отказе юридическим лицом от применения в отношении него моратория (в том числе после произведенной выплаты дивидендов) законность принятия решения о распределении прибыли между участниками юридического лица в период моратория, а также выплаты дивидендов участникам в период мораторий не вызывает сомнений.

Если же юридическое лицо, попавшее под действие моратория, не откажется от его применения, то принятие решения о распределении прибыли в период моратория и их выплата в период моратория будут нарушать положения законодательства о банкротстве.

Вместе с тем, из положений п. 2 ст. 42, абз. четвертого п. 1 и абз. второго п. 4 ст. 43 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", п. 1 ст. 28, абз. четвертого п. 1 и абз. второго п. 2 ст. 29 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" следует, что решение о выплате дивидендов принимается только при наличии чистой прибыли и при условии, что на момент принятия такого решения общество не отвечает признакам несостоятельности (банкротства) и указанные признаки не появятся у общества в результате выплаты дивидендов. Выплата дивидендов производится также при условии, что на день выплаты общество не отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве) и указанные признаки не появятся у общества в результате выплаты дивидендов.

В связи с этим, представляется, что хозяйственное общество, попавшее под действие моратория и не отказавшееся от его применения, при наличии чистой прибыли и отсутствии условий, указанных в ст. 43 Федерального закона "Об акционерных обществах", ст. 29 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" может принять решение о распределении чистой прибыли и выплатить дивиденды в период действия моратория. Но следует учитывать, что это будет нарушением требований закона и может повлечь определенные последствия.

Во-первых, такая выплата может быть оспорена по иску кредитора на основании ст. 10 и п. 2 ст. 168 ГК РФ в отсутствие возбужденного дела о банкротстве. При этом кредитор должен доказать, что такая выплата нарушает права и законные интересы кредиторов (п. 8 постановления Пленума ВС РФ от 24.12.2020 N 44 "О некоторых вопросах применения положений статьи 9.1 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", решение АС г. Москвы от 14.05.2021 по делу N А40-258268/2020).

Во-вторых, при предъявлении кредиторами такого общества требований о взыскании неустойки (штрафы, пени) и иных финансовых санкций за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей выплата дивидендов в период действия моратория может быть учтено, как одно из обстоятельств, свидетельствующих об отсутствии у общества экономических затруднений и фактическом отказе должника от применения в отношении себя моратория, в связи с чем суд может удовлетворить требование кредитора (постановления Восьмого ААС от 27.10.2021 N 08АП-9507/21, от 04.02.2022 N 08АП-12216/21, Семнадцатого ААС от 15.09.2021 N 17АП-10417/21, Девятого ААС от 28.01.2021 N 09АП-75917/20).

В-третьих, представляется, что при возбуждении в дальнейшем в отношении общества дела о банкротстве выплата дивидендов может быть оспорена арбитражным управляющим, конкурсными кредиторами на основании ст. 61.2 Закона об банкротстве как сделка, направленная на причинение вреда имущественным интересам кредиторов должника.

В-четвертых, формально решение о выплате может быть оспорено участником (акционером), если он не принимал участие в общем собрании акционеров или голосовал против принятия такого решения и таким решением нарушены его права и (или) законные интересы (п. 7 ст. 49 Федерального закона "Об акционерных обществах", п. 1 ст. 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

Также отметим, что по мнению Банка России, положения статей 9 ¹ и 63 Закона о банкротстве не устанавливают непосредственно обязанности банка контролировать исполнение должником, на которого распространяется действие моратория на возбуждение дел о банкротстве, запрета на выплату дивидендов, распределение прибыли. Вместе с тем, банки вправе устанавливать, в том числе во внутренних документах, договорах с клиентами, дополнительные процедуры приема к исполнению распоряжений о переводе денежных средств (письмо Банка России от 17 мая 2022 г. N 010-31-2/4257).

Темы

Ограничения для должника в период действия моратория на возбуждение дел о банкротстве

Законодательные ограничения при распределении и выплате прибыли в ООО

Дивиденды АО

См. также

Распределение прибыли в ООО. Дивиденды

Особенности дел о банкротстве, возбужденных в течение 3 месяцев после прекращения моратория на возбуждение дел о банкротстве

Мораторий на возбуждение дел о банкротстве в 2022 году

Практические ситуации

Построить список