Профсоюз и его роль при увольнении сотрудников (Т.В. Шадрина, журнал "Отдел кадров коммерческой организации", N 11, ноябрь 2017 г.)

Профсоюз и его роль при увольнении сотрудников

Т.В. Шадрина,

редактор журнала "Отдел кадров

коммерческой организации"

Журнал "Отдел кадров коммерческой организации", N 11, ноябрь 2017 г., с. 18-27.

Многие работодатели не придают особого значения профсоюзам - либо игнорируют вовсе, либо относятся формально к ним ("ничего страшного, если в этот раз забыли согласовать или учесть мнение профсоюза"). Однако согласно Трудовому кодексу мнение профсоюза или выборного органа первичной профсоюзной организации требуется во многих случаях - введение неполного рабочего времени, разделение рабочего дня на части, установление перечня должностей сотрудников с ненормированным рабочим днем и пр. Сегодня рассмотрим, как учитывается мнение профсоюза при расторжении трудовых договоров по отдельным основаниям, и подскажем, какие документы оформить.

В каких случаях требуется учет мнения профсоюзного органа?

Согласно ст. 2 Федерального закона от 12.01.1996 N 10-ФЗ "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" профсоюзом считается добровольное общественное объединение граждан, связанных общими производственными, профессиональными интересами по роду их деятельности, создаваемое в целях представительства и защиты их социально-трудовых прав и интересов.

Профсоюзы, их объединения (ассоциации), первичные профсоюзные организации и их органы представляют и защищают права и интересы своих членов по вопросам индивидуальных трудовых и связанных с трудом отношений, а в области коллективных прав и интересов - указанные права и интересы работников независимо от членства в профсоюзах в случае наделения их полномочиями на представительство в установленном порядке. Поэтому мнение профсоюзов учитывается при решении многих вопросов трудовых отношений. Назовем некоторые из них:

- введение неполного рабочего времени в случае угрозы массовых увольнений (ст. 74);

- принятие решения о сокращении численности или штата работников (ст. 82);

- привлечение к сверхурочной работе в случаях, не оговоренных в Трудовом кодексе (ст. 99);

- разделение рабочего дня на части (ст. 105);

- установление размера дополнительного вознаграждения, выплачиваемого работникам (за исключением работников на окладе), за нерабочие праздничные дни, в которые они не привлекались к работе (ст. 112);

- привлечение к работе в праздники и выходные дни в случаях, не оговоренных в Трудовом кодексе (ст. 113);

- утверждение графика отпусков (ст. 123);

- разработка и утверждение правил и инструкций по охране труда (ст. 212).

Сегодня мы рассматриваем учет мнения при расторжении трудовых договоров. Отметим, что случаев, когда необходимо учитывать такое мнение, не очень много.

Основания увольнения, при которых требуется уведомить профсоюз

Конечно же, уведомлять или получать согласие на расторжение трудового договора необходимо только в случае, если оно производится по инициативе работодателя. При этом есть основание, при котором нужно и уведомить профсоюз, и получить согласие. Но обо всем по порядку.

Согласно ч. 1 ст. 82 ТК РФ при принятии решения о сокращении численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя и возможном расторжении трудовых договоров по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работодатель обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации не позднее чем за два месяца до начала таких мероприятий. Если решение о сокращении численности или штата работников может привести к массовому увольнению - не позднее чем за три месяца до таких мероприятий.

Пленум ВС РФ в п. 24 Постановления N 2*(1) отметил: когда участие выборного профсоюзного органа при рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя, обязательно, работодателю надлежит, в частности, представить доказательства того, что при увольнении работника были соблюдены сроки уведомления выборного органа первичной профсоюзной организации о предстоящем сокращении работников организации, индивидуального предпринимателя, а также письменная форма этого уведомления.

Примечание. Критерии массового увольнения определяются в отраслевых и (или) территориальных соглашениях.

Несоблюдение данных положений может лечь в основу решения о восстановлении работника, уволенного в связи с сокращением. Так, разрешая спор и удовлетворяя исковые требования И. о признании незаконным увольнения и восстановлении на работе, суд первой инстанции исходил из того, что ответчик нарушил процедуру сокращения штата работников, поскольку о предстоящем сокращении не был поставлен в известность профсоюзный орган за два месяца до начала мероприятий по сокращению (Апелляционное определение ВС Республики Башкортостан от 21.06.2017 по делу N 33-12612/2017).

Форма уведомления профсоюза не установлена, поэтому приведем примерный образец.

Общество с ограниченной ответственностью "Калейдоскоп"

(ООО "Калейдоскоп")

Г. Нижний Новгород, ул. Генерала Зимина, д. 25, 603000;

ИНН/КПП 5258523698/525801001, тел. (831) 258-14-47

Исх. N 25-10 От 10.10.2017

Председателю профсоюзного комитета А.И. Ивановой

О сокращении численности и штата

Согласно ч. 1 ст. 82 Трудового кодекса Российской Федерации уведомляем о проведении мероприятий по сокращению численности и штата работников на основании приказа ООО "Калейдоскоп" от 09.10.2017 N 71.

В связи с мероприятиями по сокращению планируется расторгнуть трудовые договоры по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ со следующими работниками:

- Узоров Дмитрий Петрович, 1980 г.р., занимаемая должность - дизайнер-оформитель;

- Трубова Ольга Вячеславовна, 1977 г.р., занимаемая должность - архитектор.

Директор

Поглядов

Л.Г. Поглядов

Основания увольнения, требующие учета мнения профсоюза

Согласно ч. 2 ст. 82 ТК РФ работодателю необходимо учитывать мотивированное мнение выборного органа первичной профсоюзной организации при расторжении трудового договора:

- по п. 2 ч. 1 ст. 81 ТК РФ - в связи с сокращением численности или штата работников;

- по п. 3 ч. 1 ст. 81 - несоответствие сотрудника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации;

- по п. 5 ч. 1 ст. 81 - неоднократное неисполнение работником без уважительных причин трудовых обязанностей, если он имеет дисциплинарное взыскание.

Однако мнение запрашивать придется только в том случае, если по названным основаниям увольняются члены профсоюзной организации. А если увольняется работник, не являющийся членом профсоюза, указанной обязанности у работодателя нет.

Последствие нарушения обязанности по получению мотивированного мнения профсоюза об увольнении члена профсоюза - восстановление работника. Так, признавая увольнение незаконным, Московский городской суд указал на нарушение процедуры увольнения, которое выразилось, в частности, в том, что письменное уведомление о предстоящем увольнении истицы с целью получения мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации, членом которой работница являлась, ответчик в данную организацию не направил (Апелляционное определение от 20.01.2017 по делу N 33-836/2017).

Нарушение сроков получения мнения профсоюза также является нарушением процедуры увольнения и повлечет восстановление работника. Например, рассматривая дело о признании сокращения незаконным, суд установил, что работодатель затребовал мнение профсоюзного органа относительно увольнения и одновременно издал приказ о расторжении трудового договора, а мотивированное мнение профсоюза было получено позже. Соответственно работодатель не выполнил обязанность по получению мотивированного мнения профсоюза, что свидетельствует о нарушении работодателем п. 2 ст. 81 ТК РФ. Увольнение было признано незаконным (Апелляционное определение Тульского областного суда от 22.08.2013 по делу N 33-2115).

Порядок учета мнения профсоюза при увольнении его членов

Этот порядок закреплен в ст. 373 ТК РФ.

При принятии решения о возможном расторжении трудового договора в соответствии с п. 2, 3 или 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с работником, являющимся членом профсоюза, работодатель направляет в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации проект приказа, а также копии документов, являющихся основанием для принятия соответствующего решения. Приведем пример сопроводительного письма в профсоюз.

Общество с ограниченной ответственностью "Калейдоскоп"

(ООО "Калейдоскоп")

Г. Нижний Новгород, ул. Генерала Зимина, д. 25, 603000;

ИНН/КПП 5258523698/525801001, тел. (831) 258-14-47

Исх. N 32-10 от 18.10.2017

Первичная профсоюзная организация ООО "Калейдоскоп"

Об увольнении архитектора

А.Р. Стройкина

В соответствии с приказом от 05.10.2017 N 21 была проведена аттестация работников отдела проектирования. Согласно протоколу аттестационной комиссии от 13.10.2017 N 2 архитектор отдела проектирования А.Р. Стройкин был признан не соответствующим занимаемой должности. А.Р. Стройкину была предложена вакантная должность дизайнера по ландшафту, от перевода на которую он отказался.

В соответствии со ст. 373 ТК РФ прошу дать мотивированное мнение о возможном расторжении трудового договора с архитектором отдела проектирования А.Р. Стройкиным на основании п. 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ (несоответствие занимаемой должности вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации).

Приложение:

1. Копия приказа о проведении аттестации от 05.10.2017 N 21 на 1 л. в 1 экз.

2. Копия протокола аттестационной комиссии от 13.10.2017 N 2 на 4 л. в 1 экз.

3. Копия предложения о переводе на должность дизайнера по ландшафту с отказом А.Р. Стройкина от 16.10.2017 на 1 л. в 1 экз.

4. Проект приказа о расторжении трудового договора с А.Р. Стройкиным на 1 л. в 1 экз.

Директор

Поглядов

Л.Г. Поглядов

Выборный орган первичной профсоюзной организации в течение семи рабочих дней со дня получения проекта приказа и копий документов рассматривает вопрос и направляет работодателю свое мотивированное мнение в письменной форме. Мнение, не представленное в семидневный срок, работодателем не учитывается. Приведем пример того, как может выглядеть мнение.

Директору ООО "Калейдоскоп"

Л.Г. Поглядову

Уважаемый Леонид Геннадьевич!

В связи с запросом от 18.10.2017 N 32-10 о даче мотивированного мнения первичная профсоюзная организация ООО "Калейдоскоп" сообщает о том, что 20.10.2017 на своем заседании при наличии кворума рассмотрела указанный запрос и сформировала свое мнение, мотивы которого излагаются в прилагаемой выписке из решения

Председатель

Взносов

В.П. Взносов

Приложение на 1 листе.

Выписка из решения первичной профсоюзной организации работников

ООО "Калейдоскоп" о мотивированном мнении по вопросу принятия работодателем

решения об увольнении по п. 3 ч. 1 ст. 81 архитектора А.Р. Стройкина

Первичная профсоюзная организация ООО "Калейдоскоп" рассмотрела полномочным составом обращение от 18.10.2017 N 32-10: копии приказа о проведении аттестации от 05.10.2017 N 21, протокола аттестационной комиссии от 13.10.2017 N 2, предложения о переводе на должность дизайнера по ландшафту с отказом А.Р. Стройкина от 16.10.2017, проект приказа о расторжении трудового договора с А.Р. Стройкиным, подтверждающие законность его издания работодателем.

На заседании 20.10.2017 первичная профсоюзная организация на основании статей 82, 373 ТК РФ проверила соблюдение работодателем действующих норм трудового законодательства, коллективного договора, соглашения при подготовке проекта приказа (распоряжения) о расторжении трудового договора с Александром Романовичем Стройкиным, архитектором отдела проектирования, в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ. Утверждено следующее мнение.

Мотивированное мнение

первичной профсоюзной организации ООО "Калейдоскоп"

по проекту приказа о расторжении трудового договора с А.Р. Стройкиным

Представленный работодателем проект приказа (распоряжения) о расторжении трудового договора с Александром Романовичем Стройкиным, архитектором отдела проектирования в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ и приложенные к нему копии документов подтверждают правомерность принятия решения.

Проект приказа соответствует требованиям, установленным ч. 1, 2, 3 и 4 ст. 82, ч. 2 ст. 373 ТК РФ, и не нарушает условия трудового договора с работником. На основании изложенного первичная профсоюзная организация считает правомерным принятие работодателем решения об издании приказа о расторжении трудового договора с Александром Романовичем Стройкиным, архитектором отдела проектирования, в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ.

Председатель первичной профсоюзной организации

Взносов

В.П. Взносов

Мотивированное мнение от 20.10.2017 получил. Поглядов

Директор ООО "Калейдоскоп"

Поглядов

Л.Г. Поглядов

Не всегда, правда, профсоюзный орган соглашается с решением работодателя. В случае несогласия выборный орган первичной профсоюзной организации в течение трех рабочих дней проводит с работодателем или его представителем дополнительные консультации, результаты которых оформляются протоколом. Если достичь согласия все же не удалось, работодатель по истечении десяти рабочих дней со дня направления в профсоюз проекта приказа и копий документов имеет право принять окончательное решение, которое может быть обжаловано в соответствующую государственную инспекцию труда. И уже ГИТ в течение десяти дней со дня получения жалобы (заявления) рассматривает вопрос об увольнении. В случае признания его незаконным инспекция выдает работодателю обязательное для исполнения предписание о восстановлении сотрудника на работе с оплатой вынужденного прогула.

Обратите внимание! Соблюдение вышеуказанной процедуры не лишает работника или представляющий его интересы выборный орган первичной профсоюзной организации права обжаловать увольнение непосредственно в суд, а работодателя - обжаловать в суд предписание ГИТ.

Важно помнить еще один момент: трудовой договор можно расторгнуть в течение месяца со дня получения мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации. В указанный период не засчитываются периоды временной нетрудоспособности работника, пребывания его в отпуске и другие периоды отсутствия работника, когда за ним сохраняется место работы (должность).

А если увольняются руководящие работники выборных коллегиальных органов профсоюзов?

Вышерассмотренный порядок согласования увольнения касается "рядовых" членов профсоюза. А порядок увольнения работников, входящих в состав выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций и не освобожденных от основной работы, установлен ст. 374 ТК РФ и немного отличается в зависимости от основания расторжения трудового договора.

1. Сокращение или несоответствие квалификации. Увольнение по п. 2 или 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ руководителей (их заместителей) выборных коллегиальных органов первичных профсоюзных организаций, выборных коллегиальных органов профсоюзных организаций структурных подразделений организаций (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденных от основной работы, допускается помимо общего порядка увольнения только с предварительного согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа. Он рассматривает вопрос о расторжении трудового договора в течение семи рабочих дней со дня получения проекта приказа и копий документов, являющихся основанием для издания такого приказа, и представляет работодателю свое решение о согласии или несогласии с данным увольнением (в письменной форме).

К сведению. Работодатель вправе произвести увольнение без учета мнения вышестоящего выборного профсоюзного органа, если оно не представлено в установленный срок или если решение о несогласии с увольнением признано судом необоснованным на основании заявления работодателя.

Отметим, что получение согласия на увольнение сотрудника, являющегося руководителем (его заместителем) выборного профсоюзного коллегиального органа и не освобожденного от основной работы, является государственной защитой от вмешательства работодателя в профсоюзную деятельность. При этом работодатель обязан представить мотивированное доказательство того, что предстоящее увольнение сотрудника обусловлено целями эффективной работы компании и не связано с осуществлением им профсоюзной деятельности (Апелляционное определение Московского городского суда от 04.05.2017 по делу N 33-17059/2017).

2. Неисполнение или ненадлежащее исполнение должностных обязанностей. Увольнение по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ руководящих работников выборных органов профсоюзов допускается только с учетом мотивированного мнения соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа. На выдачу такого мнения вышестоящему профсоюзу законом отведено семь рабочих дней.

При этом работодатель вправе произвести увольнение без учета мнения вышестоящего выборного профсоюзного органа, если оно не представлено в установленный срок. Если же профсоюз против увольнения, проводятся дополнительные консультации, результаты которых оформляются протоколом. В случае недостижения согласия работодатель по истечении десяти рабочих дней со дня получения вышестоящим выборным профсоюзным органом проекта приказа и копий документов, являющихся основанием для принятия решения об увольнении работника, имеет право принять окончательное решение.

Примечание. При увольнении по п. 2 или 3 ч. 1 ст. 81 ТК РФ работодателю необходимо получить согласие профсоюза, а по п. 5 ч. 1 ст. 81 - учесть мнение.

Если вышестоящего выборного профсоюзного органа нет, увольнение по рассматриваемым основаниям производится с соблюдением порядка, установленного ст. 373 ТК РФ.

Отметим, что соблюдать порядок увольнения - получать мотивированное мнение или согласие соответствующего профсоюзного органа - придется и в случае расторжения трудового договора по п. 2, 3, 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ с руководителем выборного органа первичной профсоюзной организации и его заместителями в течение двух лет после окончания срока их полномочий (ст. 376 ТК РФ). Если работодатель проигнорирует данное требование, восстановления работника не избежать (см., например, Апелляционное определение ВС Республики Дагестан от 15.07.2016 по делу N 33-2540/2016).

Кроме того, помните, что согласовывать увольнение необходимо со всеми профсоюзными организациями, в которых состоит работник (Апелляционное определение Нижегородского областного суда от 20.06.2017 по делу N 33-6937/2017).

Подведем итог

Профсоюзные работники достаточно серьезно защищены Трудовым кодексом. Сегодня мы выяснили, что при их увольнении по инициативе работодателя по основаниям, предусмотренным п. 2, 3 и 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, необходимо получить мотивированное мнение выборного органа первичной профсоюзной организации о таком увольнении. А если увольнению подлежит руководящий работник выборного органа профсоюза, то в некоторых случаях придется получать не просто мнение вышестоящего профсоюза, а его согласие.

Помните, что несоблюдение требований ТК РФ о предварительном (до издания приказа) получении согласия соответствующего вышестоящего выборного профсоюзного органа на расторжение трудового договора либо об обращении в выборный орган соответствующей первичной профсоюзной организации за получением мотивированного мнения о возможном расторжении трудового договора с работником, когда это обязательно, означает, что увольнение сотрудника является незаконным и он подлежит восстановлению на работе (п. 26 Постановления N 2).

-------------------------------------------------------------------------

*(1) Постановление Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" (ред. от 24.11.2015).