Решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре от 10 августа 2016 г. N 03/ПА

Резолютивная часть объявлена 10.08.2016 г.Ханты-Мансийск

Изготовлено в полном объеме 15.08.2016

Комиссия Управления Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре (далее - Комиссия Управления) по контролю в сфере закупок (размещения заказов) товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в составе:

Председателя комиссии:

- Миронов А.Н. - Заместитель руководителя Управления;

Членов комиссии:

- Плеханов А.Н. - Начальник отдела Управления;

- Базанов М.Е. - Ведущий специалист-эксперт отдела Управления.

от Заявителя - не явились, уведомлены надлежащим образом;

от Заказчика - не явились, уведомлены надлежащим образом.

рассмотрев жалобу ИП Шалаева А.А. от 03.08.2016 N1272-ж на действия Заказчика - БУ "Октябрьская районная больница" при проведении электронного аукциона, предметом которого является поставка продукта для питания беременных женщин и кормящих матерей (извещение N0387200030316000156) и в результате осуществления внеплановой проверки в соответствии с пунктом 1 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе).

установила:

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Ханты-Мансийскому автономному округу - Югре поступила жалоба Заявителя на действия Заказчика при проведении электронного аукциона.

Заявитель считает, что его права и законные интересы нарушены действиями Заказчика, установившего неправомерные требования, в части описания технических характеристик к предполагаемым к поставке продуктам, влекущие ограничение доступа Заявителя и других потенциальных участников размещения заказа к торгам.

В ходе рассмотрения доводов Заявителя Комиссией Управления установлено следующее.

1. В соответствии с требованиями части 1 и 2 статьи 24 Закона о контрактной системе Заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя). Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.

Согласно части 1 статьи 59 Закона о контрактной системе под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором.

Извещение и аукционная документация о проведении электронного аукциона, предметом которого является поставка продукта для питания беременных женщин и кормящих матерей (извещение N0387200030316000156) размещены на официальном сайте единой информационной системы 26.07.2016.

В жалобе Заявитель указал следующее.

Документация об аукционе содержит положения, прямо противоречащие п.1 ч.2 статьи 33 Закона о контрактной системе в редакции Федерального закона от 5 апреля 2016 г. N 104-ФЗ, вступившего в силу с 1 июля 2016 г. Кроме того, по мнению Заявителя, документация имеет признаки нарушения ст. 17 Федерального закона 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее по тексту - "Закон о защите конкуренции").

Согласно п. 2 ч. 1 статьи 33 Закона о контрактной системе в редакции Федерального закона от 5 апреля 2016 г. N 104-ФЗ, вступившего в силу с 1 июля 2016 г. Заказчик обязан использовать при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если Заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии.

Документами, регламентирующими показатели качества и безопасности продуктов для питания детей раннего возраста, на территории РФ и Таможенного Союза являются:

- Единые санитарно-эпидемиологические и гигиенические требования к товарам, подлежащим санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю) (в редакциях Решений Комиссии Таможенного союза от 17.08.2010 N 341; от 18.11.2010 N 456;от 02.03.2011 N 571; от 07.04.2011 N 622; от 18.10.2011 N 829; от 09.12.2011 N 889; Решений Евразийской экономической комиссии от 19.04.2012 N 34; от 06.11.2012 N 208; от 15.01.2013 N 6). Утверждены решением Комиссии таможенного союза от 28 мая 2010 года N 299

В Техническом задании, Аукционной документации показатели значений специализированного продукта на молочной основе для полноценного питания беременных женщин и кормящих матерей соответствуют двум продуктам, а именно, НУППИ ЭМА, производства Республики Эстония и Селиа МАМА, Франция. Последний продукт, Селиа МАМА, согласно информации полученной по горячей линии , компании "Селиа Лакталис", телефон 8(800)200-39-93 и приложенному голосовому сообщению не завозиться на территорию Российской Федерации в течение 2015-2016гг и в ближайшее время к поставке в РФ не планируется. Тем самым, в ТЗ принимает участие один продукт Нуппи ЭМА, производитель ,Республика Эстония, что нарушает ст. 17 Федерального закона 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее по тексту - "Закон о защите конкуренции") и Закона N 44-ФЗ.

Роспотребнадзором зарегистрированы на территории Российской Федерации продукты для беременных и кормящих женщин, производимые странами Таможенного союза, такие как: Фемилак, Беллакт МАМА, которые значительно ниже цен импортных товаров, ввозимых из дальнего зарубежья.

Кроме этого, если Заказчиком, согласно Федеральному закону от 5 апреля 2016 г. N 104-ФЗ, вступившего в силу с 1 июля 2016 г, сужаются нормативные показатели, то должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей,.

Заказчиком при составлении описания не используются стандартные показатели, установленные Едиными санитарно-эпидемиологическими и гигиеническими требованиями к товарам, подлежащим санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю), а именно,

Состав (на 100 мл готового продукта): Показатели СанПина Показатели ТЗ Октябрьской РБ
Белки, г	3,0-10,0	Не менее 3,1 не более 4,05
Углеводы, г	10,0-14,0	Не менее 10,6 не более 12,2
Минеральные вещества:
Калий, мг	140,0-250,0	Не менее 151,0 не более 171,0
Хлориды, мг	100,0-160,0	Не менее 110,0 не более 126,0
Магний, мг	15,0-25,0	Не менее 22,0 не более 23,0
Цинк, мг	1,0-4,0	Не менее 1,2 не более 2,5
Йод, мкг	10,0-25,0	Не менее 13,0 не более 21,0
Витамины:
А (ретинол), мкг-экв.	50,0-150,0	Не менее 65,0 не более 99,0
Е (токоферол), мг	1,0-4,0	Не менее 1,3 не более 1,8
витамин (К), мкг	5,0-12,0	Не менее 5,0 не более 9,0
С (аскорбиновая кислота), мг	10,0-30,0	Не менее 10,0 не более 15,0
В6 (пиридоксин), мг	0,15-0,3	Не менее 0,17 не более 0,22
Энергетическая ценность, ккал	61,0-130,0	Не менее 70,0 не более 100,0
Расфасовка, г	до 1000 грамм	не менее 300

Однако к техническому заданию аукционной документации в нарушение требований п. 2 ч. 1 ст. 33 Закона о контрактной системе не содержится обоснований Заказчика о необходимости использования других показателей.

Таким образом, Заявитель приходит к выводу, что в действиях Заказчика, при проведении электронного аукциона, имеются признаки нарушений п. 2 ч. 1 ст. 33 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" и с учетом вступившего в силу Закона N 104-ФЗ), ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Заказчик в письменных возражений указал следующее.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона о контрактной системе заказчик при описании в документации о закупке объекта закупки должен руководствоваться определенными правилами, в частности, описание объекта закупки должно носить объективный характер. В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования влекут за собой ограничение количества участников закупки, за исключением случаев, если не имеется другого способа, обеспечивающего более точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 33 ФЗ-44 "Закона о контрактной системе" в редакции Федерального закона от 05 апреля 2016 года N 104-ФЗ вступившего в силу с 01 июля 2016 года Заказчик использует при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии;

Согласно части 2 статьи 33 ФЗ-44 "Закона о контрактной системе" документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

Учитывая вышеизложенные положения законодательства о контрактной системе, заказчик вправе включить в документацию об аукционе такие требования к характеристикам, размерам, упаковке товара, которые отвечают его потребностям и необходимы для выполнения соответствующих Государственных функций. При этом заказчик вправе в необходимой степени детализировать предмет закупок.

Обращение на территории Российской Федерации продуктов для питания беременных женщин и кормящих матерей регламентируется Едиными санитарно- эпидемиологическими и гигиеническими требованиями к товарам, подлежащим санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю), утвержденными Решением комиссии Таможенного союза от 28.05.2014г. N299. Минимальные и максимальные значения характеристик, указанных в Техническом задании аукционной документации, полностью соответствуют диапазонным значениям Решением комиссии Таможенного союза от 28.05.2014г. N299, удовлетворяют потребности заказчика для исполнения своих Государственных функций, не нарушает нормы действующего законодательства и позволяют потенциальным участникам предложить к поставке эквивалентные продукты.

Заказчик при описании объекта закупки использовал показатели, требования, условные обозначения и терминологии, касающиеся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работ, услуг и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иными требованиями, связанными с определением соответствия поставляемого товара, обоснование которых, согласно части 2 статьи 33 ФЗ-44 "Закона о контрактной системе", НЕ ТРЕБУЕТСЯ.

Заказчик в данном случае не устанавливает точные качественные характеристики и определяет для каждого компонента количественную амплитуду, направленную на поддержание стандартов качества продуктов положительно себя зарекомендовавших, безотносительно к Поставщику товаров, с учетом допустимых отклонений показателей пищевой ценности продуктов, находящихся в рамках действующих нормативных актов.

Техническое задание соответствует продуктам как минимум двух Производителей и не ограничивает конкуренцию Поставщиков (соответствие продуктов указано в таблице 1). Заказчик не имеет возможности установить требования к характеристикам товара, которые бы удовлетворяли всех возможных Производителей данного питания. А наличие или отсутствие необходимого товара у конкретного Поставщика не является ограничением количества участников размещения заказа, т.к. требуемый к поставке товар находится в свободном обороте на территории РФ

Считаем, что претензии Заявителя жалобы связаны с желанием участия в аукционе с продукцией, банально не подходящих под требования Заказчика. Отсутствие товара, технические характеристики которого соответствуют потребностям Заказчика, либо наличие товара с соответствующими характеристиками, но иной ценовой категории, связано только с предпринимательской деятельностью, от требований, содержащихся в документации о закупке, не зависит, и само по себе не может свидетельствовать об ограничении количества участников закупки. Заявитель жалоб не является производителем товара, поэтому не ограничен в выборе контрагентов, у которых он может приобретать товары, в том числе по характеристикам, предложенным ответчиком.

Вместе с тем, Заказчик формулирует описание объекта закупки, исходя из своих потребностей, он свободен в выборе объективных характеристик и не должен ориентироваться на возможности Заявителя жалобы.

Необоснованные жалобы причиняют ущерб государственному учреждению в чувствительной для общественных интересов отрасли - здравоохранении - путем блокировки процесса государственных закупок, влияния на результат аукциона.

Согласно ст. 10 Гражданского Кодекса РФ, не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции.

На основании вышеизложенного Заказчик считает, что доводы, приведенные в жалобе ни по одному из пунктов - не обоснованы.

N п/п	Наименование	Техническая часть аукционной документации	Едиными санитарно- эпидемиологическими и гигиеническими требованиями к товарам, подлежащим санитарно- эпидемиологическому надзору (контролю), утвержденными Решением комиссии Таможенного союза от 28.05.2014г. N299.	Продукт 1 Смесь "Нутризон эдванст Нутридринк сухая смесь"	Продукт 2 Смесь "Нуппи ЭМА"*
1	Специализированный продукт на молочной основе для полноценного питания беременных женщин и кормящих матерей.	Состав (на 100 мл готового продукта):	Состав (на 100 мл готового продукта):	Состав (на 100 мл готового продукта):	Состав (на 100 мл готовогопродукта):
		белки 3,1-4,05 г,	белки 3,0-10,0 г,	белки 4,0 г,	белки 4,05 г,
		углеводы 10,6-12,2 г.	углеводы 10,0-14,0 г.	углеводы 12,2 г.	углеводы 10,6 г.
		Минеральные вещества:	Минеральные вещества:	Минеральные вещества:	Минеральные вещества:
		калий 151,0-171,0 мг,	калий 140,0-250,0 мг,	калий 151,0 мг,	калий 171,0 мг,
		хлориды 110,0-126,0 мг,	хлориды 100,0-160,0 мг,	хлориды 126,0 мг,	хлориды 110,0 мг,
		магний 22,0-23,0 мг,	магний 15,0-25,0 мг,	магний 23,0 мг,	магний 22,0 мг,
		цинк 1,2-2,5 мг,	цинк 1,0-4,0 мг,	цинк 1,2 мг,	цинк 2,0 мг,
		йод 13,0-21,0 мкг.	йод 10,0-25,0 мкг.	йод 13,0 мкг.	йод 21,0 мкг.
		Витамины:	Витамины:	Витамины:	Витамины:
		витамин (А) 65,0-99,0 мкг-экв.,	витамин (А) 50,0-150,0 мкг-экв.,	витамин (А) 82,0 мкг-экв.,	витамин (А) 99,0 мкг-экв.,
		витамин (Е) 1,3-1,8 мг,	витамин (Е) 1,0-4,0 мг,	витамин (Е) 1,3 мг,	витамин (Е) 1,8 мг,
		витамин (К) 5,0-9,0 мкг,	витамин (К) 5,0-12,0 мкг,	витамин (К) 5,3 мкг,	витамин (К) 9,0 мкг,
		витамин (С) 10,0-15,0 мг,	витамин (С) 10,0-30,0 мг,	витамин (С) 10,0 мг,	витамин (С) 14,0 мг,
		витамин (В6) 0,17-0,22 мг.	витамин (В6) 0,15-0,30 мг.	витамин (В6) 0,17 мг.	витамин (В6) 0,17 мг.
		Энергетическая ценность 70,0-100,0ккал.	Энергетическая ценность 61,0-	Энергетическая ценность100,0 ккал.	Энергетическая ценность 76,0ккал.
		Упаковка не менее 300 грамм.	130,0 ккал.	Упаковка 322 грамм.	Упаковка 400 грамм.
				Производитель: Германия.	Производитель: Эстония.

Изучив доводы Заявителя Комиссия Управления не находит их подлежащими удовлетворению, поскольку показатели технического задания, указаны в пределах, установленных Техническими регламентами Таможенного союза и Едиными санитарно-эпидемиологическими и гигиеническими требованиями к товарам, подлежащим санитарно-эпидемиологическому надзору (контролю), техническому заданию соответствует два производителя, нарушения Закона о контрактной системе в действиях Заказчика не установлены.

Рассмотрев материалы дела, изучив представленные документы представителей сторон, руководствуясь положениями статьи 106 Закона о контрактной системе, Комиссия Управления

решила:

1. Признать жалобу ИП Шалаева А.А. от 03.08.2016 N1272-ж на действия Заказчика - БУ "Октябрьская районная больница" при проведении электронного аукциона, предметом которого является поставка продукта для питания беременных женщин и кормящих матерей (извещение N0387200030316000156) необоснованной.

2. Направить данное решение сторонам и опубликовать на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru).

Председатель Комиссии Миронов А.Н.

Члены Комиссии: Плеханов А.Н.

Базанов М.Е.

Примечание: В соответствии с частью 9 статьи 106 Закона о контрактной системе решение, принятое по результатам рассмотрения жалобы по существу может быть обжаловано в судебном порядке в течение трех месяцев со дня его принятия.