Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 22 сентября 2021 г. по делу N 33-38296/2021

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего Семченко А.В., и судей фио, фио

при помощнике судьи Иосебашвили Э.Х.

заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи фио, гражданское дело по апелляционной жалобе Афонина Владимира Николаевича на решение Дорогомиловского районного суда адрес от 01 апреля 2021 года, которым постановлено:

В удовлетворении исковых требований Афонина Владимира Николаевича к адрес 1.0" об установлении факта трудовых отношений, возложении обязанности заключить трудовой договор, внести запись в трудовую книжку, произвести страховые и налоговые отчисления, о взыскании задолженности по заработной плате, отказать.

УСТАНОВИЛА:

Истец Афонин В.Н. обратился в суд с иском к ответчику адрес 1.0", в котором просил признать отношения, сложившиеся между истцом и ответчиком с 25.10.2017 года трудовыми; обязать ответчика заключить с ним трудовой договор с 25.10.2017 года в должности финансового директора; взыскать с ответчика в пользу истца задолженность по заработной плате за период с 25.10.2017 года по 30.06.2020 года в размере сумма; обязать ответчика внести запись в трудовую книжку фио сведения о приеме на работу на должность финансового директора с 25.10.2017 года и произвести все страховые и налоговые отчисления с заработной платы фио, в том числе в Фонд социального страхования РФ, Пенсионный Фонд РФ, в порядке и размерах, предусмотренных законодательством РФ.

В обоснование заявленных требований Афонин В.Н. указал, что с 25.10.2017 года работал в адрес 1.0" в должности финансового директора, выполнял всю финансовую работу организации, фактически выполнял функции исполнительного директора, неоднократно обращался к директору адрес 1.0" с просьбой об официальном оформлении взаимоотношений между сторонами и выплате вознаграждения за весь период работы, однако, трудовые отношения надлежащим образом оформлены не были, не был заключен трудовой договор, запись в трудовую книжку не внесена до настоящего времени.

Истец, его представитель в судебное заседание явились, на удовлетворении иска настаивали; представители ответчика адрес 1.0" возражали против удовлетворения исковых требований по доводам и основаниям, изложенным в возражениях на исковое заявление, просили применить срок исковой давности.

Судом постановлено приведенное выше решение, об отмене которого просит истец Афонин В.Н. по доводам своей апелляционной жалобы.

На заседание судебной коллегии представитель ответчика не явился, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещался судом надлежащим образом, о чем свидетельствуют Отчеты об отслеживании отправления с почтовым идентификатором Почты России.

Судебная коллегия, в соответствии со ст. ст. 167, 327 ГПК РФ, полагает возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие истца, представителя ответчика.

Исследовав материалы дела, выслушав истца, его представителя адвоката - фио, поддержавших доводы апелляционной жалобы, представителей третьих лиц ГУ-ОПФР по адрес и адрес, ГУ - МРО ФСС России оставивших вопрос о разрешении требований апелляционной жалобы на усмотрение суда, судебная коллегия приходит к выводу об отмене решения суда по следующим основаниям.

Обращаясь в суд с вышеуказанными требованиями, Афонин В.Н. указывал, что 25.10.2017 г. он был фактически допущен к исполнению трудовых обязанностей по должности финансового директора адрес 1.0", был обязан ежедневно посещать офис ответчика, имел пропуск для посещения здания и выполнял следующие должностные обязанности: представлял интересы ответчика в переговорах с контрагентами, подписывал договоры об аренде помещений, трудовые договоры с сотрудниками, осуществлял поиск новых сотрудников, занимался приобретением материальных ценностей и расходных материалов для офиса ответчика, проведением оценки рабочих мест на предприятии ответчика, представлял интересы ответчика в банковских учреждениях, Росреестре, Пенсионном фонде Российской Федерации.

В подтверждение выполнения трудовых обязанностей Афониным В.Н. представлена доверенность от адрес 1.0" как финансовому директору по которой он имел право подписи всех документов и договоров от лица и в интересах работодателя, а также акты приема-передачи нежилого помещения от 27.11.2017 года, акты взаимных расчетов за период с 01.01.2016 года по 11.03.2019 года между адрес 1.0" и ООО "Правильное решение", договор аренд нежилых помещений N486 от 27.11.2017 года, N 846/1 от 25.10.2018 года, N 486/2 от 17.09.2019 года, а также дополнительные соглашения к ним, подписантом в которых указан Афонин В.Н. в качестве финансового директора. Кроме того, истцу была выдана справка о размере зарплаты за период март - май 2018г. из должностного оклада сумма, приказ N2 от 25.10.2017 о его назначении финансовым директором был подписан директором Общества фио и предоставлен в адрес.

Возражая против требований истца, ответчиком в материалы дела представлены сведения о застрахованных лицах адрес 1.0", штатное расписание, а также копия книги учета трудовых книжек и вкладышей к ним и указывалось на то, что трудовых отношений между сторонами никогда не было, напротив, учитывая дружеские отношения фио и учредителя адрес 1.0" фио, намерение истца приобрести долю в уставном капитале общества ввиду чего ему был предоставлен доступ к расчетному счету организации, у сторон были партнерские отношения.

Также в материалы дела представлены заключения специалистов по исследованию цифровой информации, а именно электронной переписки, осуществленной при помощи мобильного приложения (мессенджера) "WhatsApp" между Афониным В.Н. и директором (учредитель) адрес 1.0" фио, при этом из содержания переписки 05 ноября 2019 года Афонин В.Н. подтверждает, что фио предложил ему в сентябре-октябре 2017 года партнерство с небольшой долей и он не получая заработную плату 2 года ориентировался на долю в компании не менее 5 %.

Разрешая спор и отказывая Афонину В.Н. в удовлетворении исковых требований к адрес 1.0", суд первой инстанции со ссылкой на положения ст.ст. 15, 16, Трудового кодекса РФ о трудовых отношениях и порядке заключения трудового договора, а также ст. 56 ГПК РФ об обязанности каждой стороны доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, пришел к выводу о том, что представленные истцом доказательства в виде копий договоров аренды нежилого помещения, счетов фактур, актов сверки взаимозачетов, справок о доходе, а также приказа N2 от 25.10.2017 года о вступлении истца в должность финансового директора не подтверждают наличие между ними трудовых правоотношений и не свидетельствуют о выполнении истцом именно трудовой функции.

С указанными выводами суда первой инстанции судебная коллегия согласиться не может, поскольку они не основаны на имеющихся в деле доказательствах, а нормы материального права применены судом неверно.

Так, часть 1 ст. 15 ТК РФ определяет, трудовые отношения как отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании заключаемого ими трудового договора (ч. 1 ст. 16 ТК РФ).

В силу ч. 3 ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

В соответствии со ст. 56 Трудового кодекса РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В соответствии со ст. 65 ТК РФ, при заключении трудового договора лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю: паспорт или иной документ, удостоверяющий личность; трудовую книжку, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства; страховое свидетельство государственного пенсионного страхования; документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу; документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки.

Согласно ст. 67 Трудового кодекса РФ трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами. Один экземпляр трудового договора передается работнику, другой хранится у работодателя. Получение работником экземпляра трудового договора должно подтверждаться подписью работника на экземпляре трудового договора, хранящемся у работодателя.

Трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.

При заключении трудовых договоров с отдельными категориями работников трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, может быть предусмотрена необходимость согласования возможности заключения трудовых договоров либо их условий с соответствующими лицами или органами, не являющимися работодателями по этим договорам, или составление трудовых договоров в большем количестве экземпляров.

В силу ст. 68 Трудового кодекса РФ прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.

Приказ (распоряжение) работодателя о приеме на работу объявляется работнику под роспись в трехдневный срок со дня фактического начала работы. По требованию работника работодатель обязан выдать ему надлежаще заверенную копию указанного приказа (распоряжения).

При приеме на работу (до подписания трудового договора) работодатель обязан ознакомить работника под роспись с правилами внутреннего трудового распорядка, иными локальными нормативными актами, непосредственно связанными с трудовой деятельностью работника, коллективным договором.

Анализ действующего законодательства (ст. ст. 56, 61, 65, 66, 67, 68, 91, 129, 135 Трудового кодекса РФ) указывает на то, что фактический допуск работника к работе предполагает, что работник приступил к исполнению трудовых обязанностей по обусловленной соглашением сторон должности и с момента начала исполнения трудовой функции работник подчиняется действующим у ответчика правилам внутреннего трудового распорядка. Оплата труда работника осуществляется работодателем в соответствии с установленным по занимаемой работником должности окладом и действующей у работодателя системой оплаты труда. Работник в связи с началом работы обязан передать работодателю соответствующие документы.

Согласно разъяснениям, содержащимся в абз. 2 п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 N 2 "О применении судами РФ Трудового кодекса РФ", если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (ч. 2 ст. 67 Трудового кодекса РФ). При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (ст. 16 Трудового кодекса РФ) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

Из приведенных выше нормативных положений трудового законодательства следует, что к характерным признакам трудового правоотношения, возникшего на основании заключенного в письменной форме трудового договора, относятся: достижение сторонами соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя; подчинение работника действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда; возмездный характер трудового отношения (оплата производится за труд). Обязанность по надлежащему оформлению трудовых отношений с работником (заключение в письменной форме трудового договора, издание приказа (распоряжения) о приеме на работу) нормами Трудового кодекса РФ возлагается на работодателя.

Вместе с тем, само по себе отсутствие оформленного надлежащим образом, то есть в письменной форме, трудового договора не исключает возможности признания сложившихся между сторонами отношений трудовыми, а трудового договора - заключенным при наличии в этих отношениях признаков трудового правоотношения, поскольку к основаниям возникновения трудовых отношений между работником и работодателем закон (ч. 3 ст. 16 Трудового кодекса РФ) относит также фактическое допущение работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Цель указанной нормы - устранение неопределенности правового положения таких работников и неблагоприятных последствий отсутствия трудового договора в письменной форме, защита их прав и законных интересов как экономически более слабой стороны в трудовом правоотношении, в том числе путем признания в судебном порядке факта трудовых отношений между сторонами, формально не связанными трудовым договором. При этом неисполнение работодателем, фактически допустившим работника к работе, обязанности оформить в письменной форме с работником трудовой договор в установленный ст. 67 Трудового кодекса РФ срок может быть расценено как злоупотребление со стороны работодателя правом на заключение трудового договора вопреки намерению работника заключить такой договор.

Таким образом, по смыслу ст.ст. 15, 16, 56, ч. 2 ст. 67 Трудового кодекса РФ в их системном единстве, если работник, с которым не оформлен трудовой договор в письменной форме, приступил к работе и выполняет ее с ведома или по поручению работодателя или его представителя и в интересах работодателя, под его контролем и управлением, наличие трудового правоотношения презюмируется и трудовой договор считается заключенным, отсутствие в штатном расписании должности само по себе не исключает возможности признания в каждом конкретном случае отношений между работником, заключившим договор и исполняющим трудовые обязанности с ведома или по поручению работодателя или его представителя, трудовыми - при наличии в этих отношениях признаков трудового договора. В связи с этим доказательства отсутствия трудовых отношений должен представить работодатель.

Указанные правовые позиции также содержатся в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 N 15 "О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей - физических лиц и у работодателей - субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям".

Таким образом, юридически значимыми обстоятельствами, подтверждающими трудовые отношения между сторонами, являются обстоятельства, свидетельствующие о достижении сторонами соглашения о личном выполнении работником за определенную сторонами плату конкретной трудовой функции, его подчинении правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором, независимо от оформления такого соглашения в порядке, установленном Трудовым кодексом РФ.

Согласно ст. 56 ГПК РФ каждая сторона должна доказать обстоятельства, на которые ссылается в обоснование своих требований и возражений. Обстоятельства дела, которые в соответствии с законом должны быть подтверждены определенными средствами доказывания, не могут подтверждаться никакими другими доказательствами.

Анализируя представленные по делу доказательства с применением принципов относимости, допустимости, достоверности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, исходя из положений ч. 3 ст. 19.1 Трудового кодекса РФ о том, что неустранимые сомнения при рассмотрении судом споров о признании отношений, возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями толкуются в пользу наличия трудовых отношений, а также принимая во внимание предоставленный суду адрес приказ N 2 от 25.10.2017 года о вступлении в должность финансового директора фио, наличие сведений о проведении специальной оценки условия труда по месту нахождения адрес 1.0" комиссией, в состав которой входил истец как финансовый директор (ответ от 10.07.2020 года л.д. 39), копий договоров аренды нежилого помещения, счетов фактур, актов сверки взаимозачетов, справки о доходе истца от 05.06.2018 года подписанной директором адрес 1.0" фио со сведениями о заработной платы, что согласуется с приказом о приеме на работу подписанным директором Общества, судебная коллегия приходит к выводу, что между Афониным В.Н. и адрес 1.0" было достигнуто соглашение о личном выполнении им указанной работы и он был допущен до ее выполнения, а также, что Афонин В.Н. выполнял эту работу (трудовую функцию) в интересах, под контролем и управлением ответчика в спорный период, в связи с чем требование истца о об установлении факта трудовых отношений подлежит удовлетворению.

Кроме того, указанные документы подтверждают объяснения истца, изложенные в исковом заявлении, которые в силу ст. ст. 55, 68 ГПК РФ являются доказательствами по делу и также подлежат оценке по правилам ст. 67 ГПК РФ, о том, что он был допущен к выполнению трудовых обязанностей (ст. 16, ч. 2 ст. 67 ТК РФ).

Вместе с тем, трудовой договор с истцом не был надлежащим образом оформлен (ст.16 Трудового кодекса Российской Федерации).

Ненадлежащее выполнение работодателем своих обязанностей по оформлению трудовых отношений с работниками, равно как и отсутствие приказов о приеме на работу и увольнении, должностной инструкцией, правил внутреннего трудового распорядка и вводного инструктажа, а также табеля учета рабочего времени, документов о начислении истцу заработной платы и расчетных листков, не исключает возможности признания отношений трудовыми (с учетом той совокупности обстоятельств, которая установлена судом и которая характеризует факт возникновения именно трудовых отношений сторон). Именно на работодателя законом возложена обязанность оформления трудовых отношений с работником. Ненадлежащее выполнение работодателем указанных обязанностей не может являться основанием для отказа в защите нарушенных трудовых прав работника.

В этой связи судебная коллегия учитывает, что трудовые отношения не были оформлены надлежащим образом работодателем адрес 1.0", данных о том, что 05 ноября 2019 года истцу стало известно или могло быть известно об отсутствии надлежащим образом оформленных трудовых отношений с адрес 1.0", в деле не имеется. При этом, исключение истца 08.11.2019 из лиц имеющих доступ к информации о счете клиента и подписи электронных документов в интересах ответчика, не свидетельствует о прекращении трудовых отношений с истцом, поскольку в установленном законом порядке трудовые отношения прекращены сторонами не были, а также аннулирование пропуска работника в офис лишь подтверждает доводы работника о неисполнении должностных обязанностей по вине работодателя, и отсутствии оснований в порядке ч.1 ст.155 ТК РФ к отказу в иске о взыскании невыплаченной зарплаты.

Учитывая изложенное, судебная коллегия к выводу об обоснованности требований истца фио об установлении факта трудовых отношений, отмене постановленного по делу судебного решения с принятием нового решения об удовлетворении требований об установлении факта трудовых отношений, возложении обязанности заключить трудовой договор, внести запись в трудовую книжку, произвести страховые и налоговые отчисления, о взыскании задолженности по заработной плате.

Согласно статье 234 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате незаконного отстранения работника от работы, его увольнения или перевода на другую работу (абзац 2).

Частью 2 ст. 392 Трудового кодекса РФ установлено, что за разрешением индивидуального трудового спора о невыплате или неполной выплате заработной платы и других выплат, причитающихся работнику, он имеет право обратиться в суд в течение одного года со дня установленного срока выплаты указанных сумм, в том числе в случае невыплаты или неполной выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику при увольнении.

Таким образом, учитывая, что при выполнении работы и не получении заработной платы истец не мог не знать о нарушении своих трудовых прав, а с иском он обратился в суд только 20.07.2020, с учетом пропуска срока установленного ст. 392 Трудового кодекса РФ по периоду до июня 2020 года, заявленные истцом требования удовлетворению не подлежали.

При этом, установив факт трудовых отношений между истцом и ответчиком, учитывая положения ч.2 ст. 392 ТК РФ, принимая во внимание дату обращения истца с иском в суд - 27.07.2020 года, судебная коллегия взыскивает в пользу истца заработную плату в размере сумма за период с 01 июля 2019 года по 30.06.2020 года, исходя из сведений содержащихся в справке о доходах фио о заработной плате истца в сумма в месяц (12 мес. х сумма).

Также основано на положениях главы 34 Налогового кодекса РФ требование об обязании произвести отчисление страховых и налоговых взносов в отношении фио за его работы в адрес 1.0" начиная с 25.10.2017, учитывая, что неуплата работодателем страховых взносов на обязательное пенсионное страхование нарушает права работника.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 328, 329, 330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Дорогомиловского районного суда адрес от 01 апреля 2021 года отменить, принять по делу новое решение, которым исковые требования фио удовлетворить частично.

Признать отношения, возникшие между Афониным Владимиром Николаевичем и адрес 1.0" трудовыми с 25.10.2017.

Обязать адрес 1.0" заключить с Афониным Владимиром Николаевичем трудовой договор и внести запись в трудовую книжку истца о работе в должности финансового директора с 25 октября 2017 года.

Взыскать с адрес 1.0" в пользу Афонина Владимира Николаевича невыплаченную заработную плату в размере сумма.

Обязать адрес 1.0" произвести перечисление страховых и налоговых взносов с заработной платы Афонина Владимира Николаевича в порядке и размерах предусмотренных законодательством РФ.

Председательствующий:

Судьи: