Налоговые споры в строительстве (Журнал "Ценообразование и сметное нормирование в строительстве", март 2012 г., N 3)

Налоговые споры в строительстве

Споры, связанные со сделками строительных организаций

Строительные организации часто приобретают товары без оформления договоров, например при закупках строительных материалов. При этом основным первичным бухгалтерским документом является, как правило, товарная накладная или чек. Данные документы и должны свидетельствовать об осуществлении купли-продажи. При этом существенные условия договора купли-продажи будут считаться согласованными, а сама сделка будет иметь разовый характер. Примером судебного решения по вопросу получения товара и неисполнения обязанности по его оплате может быть Постановление ФАС Центрального округа от 24.11.2009 NФ10-4996/09 по делу N А54-1056/2009С22, согласно которому индивидуальный предприниматель произвел отпуск мазута по товарным накладным филиалу строительной организации. Судом области было установлено, что истец исполнил свою обязанность продавца - передал ответчику товар. Однако тот не оплатил мазут. Учитывая ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате полученного мазута, арбитражный суд пришел к выводу о наличии правовых оснований для взыскания суммы долга.

Для бухгалтерии подтверждающим документом может также быть акт приемки-передачи товара. Например, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 28.05.2008 по делу N А55-11451/07 суд со ссылкой на выводы налогового органа указал, что единственным документом, который предназначен для обобщения информации о движении товарно-материальных ценностей, является товарно-транспортная накладная (форма N 1-Т), утвержденная Постановлением от 28.11.1997 N 78 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работ строительных машин и механизмов, работ в автомобильном транспорте". Следовательно, приход товара или материалов на склад можно подтвердить приемо-сдаточным актом. При этом суд встал на сторону налогоплательщика, указав, что в материалах дела имелись приемо-сдаточные акты с указанием всех их необходимых реквизитов.

Еще одним направлением судебных споров в части договора купли-продажи, например материалов, является определение вида продажи: оптовая или розничная, что влияет, например, на обложение операции единым налогом на вмененный доход (ЕНВД). С учетом судебной практики можно сделать вывод, что если с учетом свойств товара очевидно, что он передается в объемах, исключающих его использование в личных целях, то это свидетельствует об осведомленности продавца о приобретении товара для последующей реализации. Такой вывод был сделан в Постановлении ФАС Центрального округа от 22.02.2011 по делу N А62-1684/2010, в котором, оценив фактические обстоятельства спора в совокупности с представленными в дело доказательствами по правилам ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что конечной целью приобретения у индивидуального предпринимателя Евченко П. А. покупателями ООО "Строительное управление отделочных работ" и индивидуальным предпринимателем Ильенковой Н. И. товаров для целей налогообложения являлось использование этих товаров в предпринимательской деятельности, а не для собственных нужд, а именно для строительства жилых домов ЗАО "Ваш дом". Таким образом, продавец строительных материалов не мог применять ЕНВД.

При арендных отношениях могут возникнуть ситуации, при которых арендодатель при расчете арендной платы включает в арендную плату дополнительные строительные коэффициенты. Однако в Постановлении ФАС Уральского округа от 11.10.2010 N Ф09-8215/10-С6 по делу N А76-1814/2010-65-280 после проверки произведенного управлением расчета арендной платы суды пришли к правильному выводу о неправомерности включения в вышеуказанный расчет при исчислении арендной платы за период с 10.10.2007 по 21.04.2009 дополнительного коэффициента 2 - коэффициента жилищного строительства, установленного п. 15 ст. 396 Налогового кодекса Российской Федерации.

Однако самое большое количество споров в части доначисления налогов в строительных организациях связано с договором подряда. В части обложения НДС рискованным является передача подрядных работ третьему лицу. В соответствии с законодательством подрядчик может поручить выполнение работ по договору подряда другому лицу, если в договоре не установлено, что он должен выполнить эту работу лично. Подобный спор был рассмотрен в Постановлении ФАС Поволжского округа от 11.02.2010 по делу N А65-11398/2008. Судом было установлено, что работы по устройству электрохимзащиты газопроводов на объекте 53/42 и 58/12-2 осуществлялись в рамках заключенного между ООО "ДСК" и ООО "Легион", ООО "Трест Комплектация" договоров подряда, условия которых не содержали осуществление подрядчиком работ лично без привлечения третьих лиц. В то же время судом были отклонены доводы налогового органа о том, что при самостоятельной реализации налогоплательщиком прав, вытекающих из договора долевого строительства, им был бы получен доход в виде наценки, подлежащий налогообложению. Договор о долевом участии в строительстве носит инвестиционный характер, поэтому уступка права требования, вытекающая из договора инвестирования строительства, не может являться объектом обложения налогом на прибыль и НДС.

Соглашение о проведении дополнительных работ может быть подписано сторонами уже после выполнения таких работ, что подтверждается Постановлением ФАС Поволжского округа от 05.10.2010 по делу N А12-3970/2010.

Пример.

	Сумма, руб.	Дата	Документационная проверка	Принятое решение
Приход на склад строительных материалов	40 000	10.07.20 11	Накладная ТОРГ-12, отсутствуют печати, даты поставки и накладной не совпадают	Запросить у контрагента накладную, оформленную надлежащим образом
Отпуск в производство материалов	20 000	11.07.20 11	Приемосдаточный акт, все реквизиты указаны верно

Если организация является плательщиком НДС, но при этом в стоимость работ не входит НДС, то налог должен начисляться сверху на цену, то есть если в договоре не указано, что НДС включен в цену, НДС уплачивается сверх цены, установленной в договоре. Например, в 2000 г. в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 Суд указал, что НДС взыскивается сверх цены работ, если он не был включен в расчет этой цены. Судом было установлено, что в договоре на строительство школы была определена цена работ по строительству школы и было указано, что она является твердой и не подлежит изменению. Как показало изучение сметы, НДС при формировании цены работ не учитывался. В соответствии со ст. 7 Закона РФ от 06.12.1992 N 1992-1 "О налоге на добавленную стоимость" (утратил силу) реализация товаров (работ, услуг) предприятием производилась по ценам (тарифам), увеличенным на сумму НДС. Следовательно, требование о взыскании НДС подлежало удовлетворению независимо от наличия в договоре соответствующего условия.

В Постановлении ВАС РФ от 13.05.2010 N ВАС-2463/10 по делу N А73-5195/2009 Суд рассмотрел природу договора технического надзора, согласно которому заказчик передавал, а исполнитель принимал на себя обязательство по выполнению функций контроля и технического надзора за строительством объекта: двухэтажного магазина с административными помещениями, помещениями аптеки и инженерными коммуникациями, расположенного по адресу: г. Ярославль, пр. Фрунзе, д. 45а. Стоимость работ составляла 50 000 руб., в том числе НДС - 18% в месяц. При этом стоимость работ должна была учитываться с НДС.

ГАРАНТ:

По-видимому, в тексте предыдущего абзаца допущена опечатка. Имеется в виду "Определение ВАС РФ"

Таким образом, исходя из судебной практики можно сделать следующие выводы:

1. Документом, свидетельствующим об осуществлении купли-продажи, может быть не договор, а первичный документ, например накладная ТОРГ-12 или акт. Причем приемо-сдаточный акт может быть весомым доказательством в спорах с налоговыми органами. При этом бухгалтеру целесообразно проводить аудит документов во избежание налоговых споров.

2. При заключении договора розничной купли-продажи необходимо учитывать объем приобретаемых товаров, строительных материалов, в этой связи иногда строительной организации выгоднее оформлять поставку товаров двумя этапами или заключать два договора. Кроме того, при определении неустойки, например при просрочке строительства, целесообразно выделять отдельно стоимость материалов и отдельно стоимость работ. При применении ЕНВД необходимо подготовить подтверждение розничного характера продажи стройматериалов (других товаров).

3. В договор аренды недопустимо включение дополнительных строительных коэффициентов.

4. Если в договоре не указано, что подрядчик может поручить выполнение работ третьему лицу, то он должен выполнить их лично, в противном случае налоговые органы могут доначислить НДС.

5. На налогообложение влияет увеличение стоимости договорных работ. Поэтому соглашение о проведении дополнительных работ может быть подписано только после их выполнения.

6. Стоимость подрядных работ следует указывать с НДС; если НДС не указан (при этом организация не уплачивает налог в соответствии с упрощенной системой налогообложения), то такой налог уплачивается сверх цены.

7. Осуществление технического надзора может признаваться возмездным оказанием услуг, при этом начисляется НДС.

Споры по налогу на добавленную стоимость

Налоговые споры по НДС чаще возникают в связи с возмещением "входного" НДС. При этом судом рассматривается вопрос о реальности хозяйственных операций. Например, в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 06.04.2011 по делу N А11-5691/2010 суд отказал налогоплательщику в удовлетворении заявления о признании решения налогового органа недействительным в части доначисления сумм налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, а также соответствующих сумм пеней и штрафов, так как представленные налогоплательщиком документы содержали недостоверные сведения и не подтверждали факт осуществления им спорных хозяйственных операций.

В противовес в другом Постановлении - Постановление ФАС Уральского округа от 02.03.2011 N Ф09-11483/10-С2 по делу N А07-10390/2010 - суд принял решение в пользу налогоплательщика в связи с доказанностью реальности сделки и проведенных расчетов, уклонение контрагента от уплаты налога не могло служить причиной отказа в возмещении уплаченного налогоплательщиком НДС.

Кроме того, судом проверяется достоверность сведений, например в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 24.01.2011 по делу N А28-4937/2010 суд признал сведения недостоверными и отказал в налоговых вычетах.

Кроме того, налоговые органы могут отказать в вычетах в случае совершения нестандартных операций, например в части оплаты питания, воды и прочих расходов, связанных со строительством. Примером такого решения является Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.03.2011 по делу N АЗЗ-8736/2010, в котором суд удовлетворил требование о признании недействительными решения об отказе в возмещении НДС и решения о признании необоснованными предъявленных налоговых вычетов по НДС, поскольку расходы заявителя, связанные с оплатой питания работникам, проживавшим в удаленной от местонахождения организации местности, носили производственный характер, были связаны с основной деятельностью заявителя по выполнению строительных работ, реализация которых признавалась объектом обложения НДС.

Похожее дело рассматривалось в Постановлении ФАС Московского округа от 20.04.2011 N КА-А40/3341-11 по делу N А40-85215/10-116-290 в части проведения экспертиз. Требование налогоплательщика было удовлетворено, поскольку налогоплательщиком были заключены договоры на проведение санитарно-эпидемиологической экспертизы земельного участка, контракт на проведение государственной экспертизы результатов инженерных изысканий и получено положительное заключение государственной экспертизы по объекту строительства.

Таким образом, налоговые риски возникают в следующих случаях:

- хозяйственные операции не осуществлялись;

- документы содержат недостоверные сведения;

- документы подписаны неустановленным лицом.

При этом в качестве рекомендаций бухгалтеру строительной организации можно рекомендовать:

1) производить проверку первичных документов, в том числе достоверность сведений;

2) при совершении нестандартных операций подтверждать их производственный характер, связанный с основной деятельностью.

При планировании вычетов, особенно по большим суммам, необходимо проверять наличие счетов-фактур. Если контрагент не представляет счета-фактуры или накладные, то можно обратиться в суд. Например, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 11.05.2011 по делу N А45-11783/2010 суд сделал вывод, что непредставление обществом соответствующих первичных документов и счетов-фактур, подтверждавших факт осуществления хозяйственных операций с контрагентами, препятствовал предоставлению налогового вычета по НДС.

Рассмотрим пример отражения вычетов по НДС.

Пример. В феврале 2011 г. ООО "Стойка" решило произвести ремонт офисного помещения. Для этого оно обратилось к строительной компании. Стоимость работ в соответствии со сметой составила 11 800 руб., в том числе НДС - 1800 руб. В бухгалтерском учете ООО "Стойка" были сделаны следующие проводки:

Дебет 25 Кредит 60

- 10 000 руб. - отражена задолженность за выполненные ремонтные работы;

Дебет 19-3 Кредит 60

- 1800 руб. - учтена сумма НДС по ремонтным работам;

Дебет 60 Кредит 51

- 11 800 руб. - погашена задолженность перед строительной организацией;

Дебет 68, субсчет "Расчеты по НДС", Кредит 19-3

- 1800 руб. - сумма НДС предъявлена к налоговому вычету;

Дебет 20 Кредит 25

- 10 000 руб. - затраты на ремонт офисного помещения включены в расходы.

Организация имеет право на вычет суммы НДС по ремонту, выполненному сторонней организацией, только в случае, если она использует это офисное помещение для осуществления деятельности, облагаемой НДС, при выполнении следующих условий:

- имеется счет-фактура, выставленный организацией, которая осуществляла ремонт;

- подписан двусторонний акт выполненных ремонтных работ;

- услуги сторонней организации оплачены;

- в платежном документе сумма НДС выделена отдельной строкой.

к. ю. н., генеральный директор ООО "Актуальный менеджмент"

Е. В. Шестакова