|
24 января 2014 г.
|
Дело N А47-3891/2009
|
Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2014 г.
Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2014 г.
Федеральный арбитражный суд Уральского округа в составе:
председательствующего Артемьевой Н.А.,
судей Краснобаевой И.А., Шершон Н.В.
рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества Акционерный коммерческий банк "Связь-Банк" в лице филиала в г. Оренбурге (далее - общество АКБ "Связь-Банк") на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 17.08.2013 по делу N А47-3891/2009 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2013 по тому же делу по жалобе общества АКБ "Связь-Банк" на действия (бездействие) конкурсного управляющего общества "Оренбурггазпромлизинг" (далее - общество "Оренбурггазпромлизинг", должник; ИНН 5610067037, ОГРН 1025601026120) Токарева Николая Николаевича в рамках дела о признании общества "Оренбурггазпромлизинг" несостоятельным (банкротом).
В судебном заседании принял участие представитель общества АКБ "Связь-Банк" - Сидоранова Л.А. (доверенность от 26.11.2013 N 9-9599).
Представители иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа, в судебное заседание не явились.
Общество АКБ "Связь-Банк" 09.06.2012 обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с жалобой на действия (бездействия) конкурсного управляющего общества "Оренбурггазпромлизинг" Токарева Н.Н., в которой просило признать незаконными действия конкурсного управляющего общества "Оренбурггазпромлизинг" Токарева Н.Н., выразившиеся в превышении на 7 780 230 руб. 90 коп. лимита расходов на оплату привлеченных лиц за исключением лиц, предусмотренных п. 2 ст. 20.7 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) (с учетом уточнения требования в порядке, предусмотренном ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
Определением Арбитражного суда Оренбургской области от 17.08.2013 (судья Дмитриенко Т.А.) жалоба удовлетворена частично; признаны незаконными действия конкурсного управляющего общества "Оренбурггазпромлизинг" Токарева Н.Н., выразившиеся в превышении лимита расходов на оплату привлеченных лиц за исключением лиц, предусмотренных п. 2 ст. 20.7 Закона о банкротстве, по состоянию на 19.03.2012 на сумму 2 113 912 руб. 74 коп. В удовлетворении остальной части жалобы отказано.
Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.11.2013 (судьи Ершова С.Д., Серкова З.Н., Хоронеко М.Н.) определение суда от 17.08.2013 изменено; резолютивная часть определения изложена в следующей редакции: "Жалобу общества АКБ "Связь-Банк" на действия (бездействие) конкурсного управляющего общества "Оренбургазпромлизинг" Токарева Н.Н. удовлетворить частично. Признать незаконными действия конкурсного управляющего общества "Оренбурггазпромлизинг" Токарева Н.Н., выразившиеся в превышении лимита расходов на оплату привлеченных лиц за исключением лиц, предусмотренных п. 2 ст. 20.7 Закона о банкротстве, по состоянию на 19.03.2012 на сумму 1 687 965 руб. 25 коп. В удовлетворении остальной части жалобы отказать".
В кассационной жалобе общество АКБ "Связь-Банк" просит определение суда первой инстанции от 17.08.2013 и постановление суда апелляционной инстанции от 11.11.2013 отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении жалобы общества АКБ "Связь-Банк" в полом объеме, ссылаясь на несоответствие выводов судов обстоятельствам дела.
Заявитель жалобы не согласен с выводом судов о том, что положения Закона о банкротстве о лимитах расходов конкурсного управляющего на оплату привлеченных лиц не распространяются на сумму 1 506 095 руб. 19 коп., выплаченную специалистам, принятым на вакантные ставки по штатному расписанию общества "Оренбургазпромлизинг". Общество АКБ "Связь-Банк" указывает, что осуществляя расчет, суд первой инстанции не учел сумму расходов в размере 1 994 218 руб. 33 коп., в которую уже были включены расходы по заработной плате главного бухгалтера, и повторно вычел сумму заработной платы главного бухгалтера в размере 75 000 руб., утвержденном определением Арбитражного суда Оренбургской области от 28.12.2011. Заявитель жалобы полагает, что конкурсным управляющим не представлены доказательства заполнения вакансий на имеющиеся штатные единицы для целей конкурсного производства; конкурсным управляющим не доказана необходимость привлечения водителя, специалиста, делопроизводителя, бухгалтера; представленные трудовые договоры и должностные инструкции не свидетельствуют о том, что трудовые функции указанных лиц необходимы для процедуры конкурсного производства общества "Оренбургазпромлизинг"; судами необоснованно не учтена в лимите расходов сумма в размере 1 370 000 руб., поскольку данная сумма указывается в расшифровке расходов должника по состоянию на 19.03.2012 и в отчете конкурсного управляющего (раздел 16) по состоянию на 19.03.2012.
Кроме того, заявитель полагает необоснованной ссылку судов на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 16.08.2013, которым удовлетворено заявление конкурсного управляющего об увеличении лимита расходов для оплаты услуг привлеченных лиц: по аренде охраняемой автостоянки в сумме 1 362 846 руб., нежилых помещений в сумме 446 207 руб. автомобиля в сумме 240 000 руб. и услуг архива в сумме 64 192 руб. Поскольку указанное определение вступило в законную силу 16.10.2013, и по состоянию на 19.03.2012 отсутствовал вступивший в законную силу судебный акт об увеличении лимита расходов на оплату привлеченных лиц, то обозначенные суммы не могут учитываться при расчете суммы превышения конкурсным управляющим лимита расходов. Общество АКБ "Связь-Банк" также отмечает, что оно обратилось в арбитражный суд с жалобой на действия (бездействие) конкурсного управляющего 09.06.2012, в то время как конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с ходатайством об изменении лимита расходов после подачи данной жалобы - 05.07.2012, чем фактически признал обоснованность жалобы общества АКБ "Связь-Банк".
В отзыве на кассационную жалобу конкурсный управляющий общества "Оренбурггазпромлизинг" Токарев Н.Н. просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.
Как следует из материалов дела, решением Арбитражного суда Оренбургской области от 16.10.2009 общество "Оренбурггазпромлизинг" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Токарев Н.Н.
Полагая, что действия конкурсного управляющего общества "Оренбурггазпромлизинг" Токарева Н.Н. по привлечению специалистов с превышением лимита расходов не отвечают требованию о разумности и добросовестности, нарушают права кредиторов должника, общество АКБ "Связь-Банк" обратился в арбитражный суд с рассматриваемой жалобой.
В обоснование жалобы общество АКБ "Связь-Банк" сослалось на отчет конкурсного управляющего по состоянию на 19.03.2012; расходы конкурсного управляющего на привлечение специалистов за период с 16.10.2009 по 19.03.2012 по расчету кредитора составили 9 931 890 руб. 90 коп., из которых: 1 994 218 руб. 33 коп. - вознаграждение привлеченных специалистов; 64 192 руб. - оплата услуг архива; 1 725 616 руб. - расходы на аренду автостоянки; 996 702 руб. 67 коп. - расходы на аренду помещения; 1 100 636 руб. 57 коп. - расходы на проведение торгов; 3 070 000 руб. - расходы по договору оказания юридических услуг; 970 525 руб. 33 коп. - расходы на аренду автотранспорта; 10 000 руб. - оплата услуг ЭП.
Приняв во внимание, что определением суда от 28.12.2011 для обеспечения деятельности конкурсного управляющего привлечены общество с ограниченной ответственностью "Алекс-Ю" с размером оплаты 60 000 руб., Корнеева Н.М. - для оказания бухгалтерских услуг с размером оплаты 15 000 руб., общество АКБ "Связь-Банк" пришло к выводу, что лимит расходов конкурсным управляющим превышен на 7 780 230 руб. 90 коп.
Суд первой инстанции, признавая действия конкурсного управляющего общества "Оренбурггазпромлизинг" Токарева Н.Н. в части привлечения специалистов с превышением лимита расходов на оплату их услуг по состоянию на 19.03.2012 на сумму 2 113 912 руб. 74 коп. незаконными, исходил из того, что трудовые договоры с работниками заключены при сохранении штатных единиц и для целей конкурсного производства, на оплату труда работников положение Закона о банкротстве о лимитах расходов не распространяется, в связи с чем пришел к выводу о том, что сумма 1 506 095 руб. 19 коп. подлежит исключению при расчете расходов конкурсного управляющего по состоянию на 19.03.2012 сверх рассчитанного сторонами лимита расходов. Также суд первой инстанции со ссылкой на ч. 2 ст. 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не учел в расчете расходы на оплату услуг бухгалтера Корнеевой Н.М. и юридических услуг, поскольку вопрос об обоснованности привлечения соответствующих специалистов разрешен в рамках дела о банкротстве определением суда от 28.12.2011. Кроме того, суд первой инстанции исключил из расчета расходы конкурсного управляющего в сумме 188 854 руб. 83 коп. (расходы на публикации), поскольку эти затраты предусмотрены п. 2 ст. 20.7 Закона о банкротстве, и расходы на аренду охраняемой стоянки в общей сумме 1 362 846 руб., аренду нежилых помещений в общей сумме 446 207 руб., автомобиля в сумме 240 000 руб. и на оплату услуг архива в сумме 64 192 руб., так как в указанной части определением суда от 16.08.2013 удовлетворено ходатайство конкурсного управляющего об изменении лимита расходов. С учетом изложенного, суд первой инстанции произвел расчет суммы необоснованного превышения лимита расходов по состоянию на 19.03.2012 с учетом суммы, входящей в лимит расходов следующим образом. Из суммы 9 931 890 руб. 90 коп. вычел суммы, не учитываемые в лимите расходов, в том числе, 1 994 218 руб. 33 коп. (оплата по трудовым договорам), 1 370 000 руб. (юридические услуги), 188 854,83 руб. (расходы на публикации сообщений о торгах), сумму лимита расходов 1 776 660 руб., суммы превышения лимита расходов, признанные судом по заявлению конкурсного управляющего должника обоснованными: 1 362 846 руб., 446 207 руб., 240 000 руб., 64 192 руб., а также суммы расходов на оплату бухгалтерских и юридических услуг сверх лимита 75 000 руб. и 300 000 руб., что в итоге составило 2 113 912 руб. 74 коп.
Изменяя определение суда первой инстанции и признавая незаконными действия конкурсного управляющего общества "Оренбурггазпромлизинг" Токарева Н.Н., выразившиеся в превышении лимита расходов на оплату привлеченных лиц за исключением лиц, предусмотренных п. 2 ст. 20.7 Закона о банкротстве, по состоянию на 19.03.2012 на сумму 1 687 965 руб. 25 коп., суд апелляционной инстанции откорректировал расчет суда первой инстанции, при этом исходил из следующего.
Согласно п. 4 ст. 20.3 Закона о банкротстве при проведении процедур, применяемых в деле о банкротстве, арбитражный управляющий обязан действовать добросовестно и разумно в интересах должника, кредиторов и общества.
Статьей 60 Закона о банкротстве предусмотрена возможность защиты прав и законных интересов кредиторов должника путем обжалования конкретных действий (бездействия) арбитражного управляющего в целях урегулирования разногласий, восстановления нарушенных прав.
Для признания и квалификации действий или бездействия арбитражного управляющего незаконными должно быть установлено, что они не соответствуют требованиям действующего законодательства, нарушают права и законные интересы должника, кредиторов и общества.
Согласно абз. 6 п. 1 ст. 20.3 Закона о банкротстве арбитражный управляющий вправе привлекать для обеспечения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве на договорной основе иных лиц с оплатой их деятельности за счет средств должника, если иное не установлено названным Законом, стандартами и правилами профессиональной деятельности или соглашением арбитражного управляющего с кредиторами.
В силу п. 3 ст. 20.7 Закона о банкротстве размер оплаты услуг лиц, привлеченных конкурсным управляющим для обеспечения своей деятельности, поставлен в зависимость от балансовой стоимости активов должника.
В соответствии с разъяснениями, данными в п. 15 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 60 "О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 N 296-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)", лимит расходов, предусмотренный п. 3 ст. 20.7 Закона о банкротстве, распространяется в целом на соответствующую процедуру.
Указанные положения о лимитах распространяются на услуги любых лиц (относящихся к категориям как специалистов, так и обслуживающего персонала), привлекаемых арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности и исполнения возложенных на него обязанностей; они не распространяются на оплату труда лиц, находящихся в штате должника (п. 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.12.2009 N 91 "О порядке погашения расходов по делу о банкротстве".
Судами установлено, что балансовая стоимость активов должника согласно бухгалтерскому балансу по состоянию на 01.10.2009 составляла 196 332 000 руб. Следовательно, лимит расходов на оплату привлеченных конкурсным управляющим лиц не должен превышать 1 776 660 руб. за всю процедуру конкурсного производства.
Согласно п. 6 ст. 20.7 Закона о банкротстве оплата услуг лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения своей деятельности, за счет имущества должника при превышении размера оплаты таких услуг, определенного в соответствии с данной статьей, осуществляется по определению арбитражного суда. Арбитражный суд выносит определение о привлечении указанных в данном пункте лиц и об установлении размера оплаты их услуг по ходатайству арбитражного управляющего при условии, что арбитражным управляющим доказаны обоснованность их привлечения и обоснованность размера оплаты их услуг.
Судом апелляционной инстанции установлено, что согласно отчету конкурсного управляющего от 19.03.2012 и расшифровке расходов, представленной в суд апелляционной инстанции, в ходе конкурсного производства с 16.10.2009 конкурсный управляющий для обеспечения своей деятельности (без учета независимого оценщика) привлек следующих специалистов:
1) по трудовым договорам в период с 19.10.2009 по 31.10.2011 -
- специалиста Шевцову О.П. с размером вознаграждения 25 000 руб. ежемесячно, всего: 638 317 руб. 35 коп.;
- делопроизводителя Ряшину С.Л. с размером вознаграждения 15 000 руб. ежемесячно, всего: 382 722 руб. 30 коп.;
- водителя Бучнева Н.А. с размером вознаграждения 15 000 руб. ежемесячно, всего: 382 722 руб. 30 коп.;
2) по трудовому договору в период с 01.01.2010 по 13.12.2010 - бухгалтера Терехову Т.Е. с размером вознаграждения 8 000 руб. ежемесячно, всего: 102 333 руб. 24 коп.;
3) по трудовому договору в период с 19.10.2009 - главного бухгалтера Корнееву Н.М. с размером вознаграждения 15 000 руб. ежемесячно, всего по состоянию на 01.03.2012: 493 947 руб. 65 коп., договор действующий, не расторгнут;
4) общество с ограниченной ответственностью "Услуги автоспецтранспорта" по договору транспортной экспедиции на перевозку грузов от 03.11.2009 с размером вознаграждения за период с ноября по декабрь 2009 года - 486 455 руб.;
5) общество с ограниченной ответственностью "Гранд":
- по договору от 19.10.2009 N 3с аренды охраняемой стоянки по адресу: г. Оренбург, ул. Техническая, д. 7/2 с размером вознаграждения 72 000 руб. ежемесячно, всего за период с 19.10.2009 по 19.03.2010 - 363 790 руб.;
- по договору от 20.03.2010 N 4с аренды охраняемой стоянки по адресу: г. Оренбург, ул. Техническая, д. 7/2 с размером вознаграждения 72 000 руб. ежемесячно, всего за период с 20.03.2010 по 01.12.2010 - 602 400 руб.;
- по договору от 14.03.2011 N 1с аренды охраняемой стоянки по адресу: г. Оренбург, ул. Техническая, д. 7/2 с размером вознаграждения 72 000 руб. ежемесячно, всего за период с 14.03.2011 по 31.01.2012 - 759 484 руб.;
- по договору от 19.10.2009 N 30а/п аренды нежилых помещений площадью 89,3 кв. м, расположенных на 1, 2 этажах здания по адресу: г. Оренбург, ул. Техническая, д. 7/2, для размещения офиса с размером вознаграждения 30 000 руб. ежемесячно и отдельной оплатой коммунальных услуг на основании выставленных арендодателем счетов, всего за период с 19.10.2009 по 19.03.2010 арендная плата - 151 087 руб.; коммунальные услуги - 8 418 руб.;
- по договору от 20.03.2010 N 31а/п аренды нежилых помещений площадью 89,3 кв. м, расположенных на 1, 2 этажах здания по адресу: г. Оренбург, ул. Техническая, д.7/2, для размещения офиса с размером вознаграждения 30 000 руб. ежемесячно и отдельной оплатой коммунальных услуг на основании выставленных арендодателем счетов, всего за период с 20.03.2010 по 20.02.2011 арендная плата - 332 429 руб., коммунальные услуги - 62 684 руб.;
- по договору от 21.02.2011 N 5а/п аренды нежилых помещений площадью 56,6 кв. м, расположенных на 2 этаже здания по адресу: г. Оренбург, ул. Техническая, д. 7/2,для размещения офиса с размером вознаграждения 20 000 руб. ежемесячно и отдельной оплатой коммунальных услуг на основании выставленных арендодателем счетов, всего за период с 21.02.2011 по 20.02.2012 арендная плата - 240 000 руб., коммунальные услуги - 134 697 руб.;
- по договору от 21.02.2012 N 6а/п аренды нежилых помещений площадью 56,6 кв. м, расположенных на 2 этаже здания по адресу: г. Оренбург, ул. Техническая, д. 7/2, для размещения офиса с размером вознаграждения 20 000 руб. ежемесячно и отдельной оплатой коммунальных услуг на основании выставленных арендодателем счетов, всего за период с 21.02.2012 по 01.03.2012 арендная плата - 6 207 руб., коммунальные услуги - 4 610 руб., договор действующий, не расторгнут;
- по договору аренды автотранспорта от 19.10.2009 N 12а/т с размером вознаграждения 20 000 руб. ежемесячно, всего за период с 19.10.2009 по 19.03.2010 - 101 056 руб. 67 коп.;
- по договору аренды автотранспорта от 20.03.2010 N 13а/т с размером вознаграждения 20 000 руб. ежемесячно, всего за период с 20.03.2010 по 30.11.2010 - 167 333 руб. 33 коп.;
- по договору аренды автотранспорта от 10.01.2011 N 2а/т с размером вознаграждения 20 000 руб. ежемесячно, всего за период с 10.01.2011 по 31.12.2011 - 240 000 руб.;
6) общество с ограниченной ответственностью "Дом оценки "Фин-Эксперт" по договору поручения от 15.02.2010 N 14-Т для оказания услуг по организации и проведению торгов по продаже имущества должника с размером вознаграждения в общей сумме 1 108 337 руб. 08 коп.;
7) муниципальное учреждение "Архив города Оренбурга" по договорам от 16.09.2010 и от 24.05.2011 на прием, хранение, обработку и использование документов с размером вознаграждения 64 192 руб.;
8) общество с ограниченной ответственностью "Аукционы для бизнеса" по договору от 01.11.2011 для оказания услуг по организации торгов с размером вознаграждения 10 000 руб.;
9) общество с ограниченной ответственностью "ЮККА-правовед" по договору от 25.11.2009 N 34/09 для оказания юридических услуг с размером вознаграждения 30 000 руб. ежемесячно, всего за период с 25.11.2009 по 23.03.2010 - 120 000 руб.;
10) общество с ограниченной ответственностью "Алекс-Ю" для оказания юридических услуг:
- по договору от 24.03.2010 N 3 с размером вознаграждения 40 000 руб. ежемесячно, всего за период с 24.03.2010 по 31.05.2010 - 120 000 руб.;
- по договору от 01.06.2010 N 15 с размером вознаграждения 80 000 руб. ежемесячно, всего за период с 01.06.2010 по 01.10.2011 - 1 280 000 руб.;
- по договору от 01.10.2011 N 29 с размером вознаграждения 60 000 руб. ежемесячно, всего за период с 01.10.2011 по 01.03.2012 - 300 000 руб., договор действующий, не расторгнут.
В отношении расходов, понесенных конкурсным управляющим на оплату услуг общества с ограниченной ответственностью "ЮККА-правовед" и общества с ограниченной ответственностью "Алекс-Ю" в сумме 1 370 000 руб. судом апелляционной инстанции установлено, что указанные расходы не могут учитываться при определении размера превышения конкурсным управляющим лимита расходов, поскольку не относятся к расходам конкурсного управляющего на оплату услуг лиц, привлеченных для организации своей деятельности.
Как следует из материалов дела, решениями Арбитражного суда Оренбургской области от 14.01.2010 по делу N А47-11848/2009, от 19.01.2010 по делу N А47-11846/2009, от 04.03.2010 по делу N А47-11850/2009, от 04.03.2010 по делу N А47-11849/2009, от 09.02.2011 по делу N А47-10413/2010 с должника в пользу общества с ограниченной ответственностью "ЮККА-правовед" взыскана задолженность за юридические услуги, оказанные по договору от 01.05.2009 N 22-03/09 в сумме 500 000 руб., в сумме 250 000 руб., в сумме 500 000 руб., в сумме 250 000 руб.; с должника в пользу общества с ограниченной ответственностью "Алекс-Ю" взыскана задолженность за юридические услуги по договору от 25.11.2009 N 34/09 в сумме 120 000 руб., всего: 1 720 000 руб. Согласно отчету конкурсного управляющего указанные решения исполнены должником в сумме 1 370 000 руб.
Из содержания судебных актов следует, что договоры от 01.05.2009 N 22-03/09, от 25.11.2009 N 34/09 заключены должником до введения процедуры наблюдения, спорная задолженность не связана с процедурой конкурсного производства должника, конкурсный управляющий указанных специалистов не привлекал, от имени должника услуги не принимал. При таких обстоятельствах, оспариваемые кредитором расходы не относятся к расходам конкурсного управляющего на привлечение специалистов по делу о банк
