Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 3 июля 2014 г. N Ф06-12066/13 по делу N А12-18320/2013

г. Казань

03 июля 2014 г.

Дело N А12-18320/2013

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Егоровой М.В.,

судей Гатауллиной Л.Р., Логинова О.В.,

при участии представителей:

заявителя - Левичева С.Н., доверенность от 01.01.2014 N 2/11; Буйлова А.В., доверенность от 30.06.2014 N 507,

ответчика - Великанова А.П., доверенность от 09.01.2014 N 01-03/37-19,

в отсутствие:

третьего лица - извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Газпром Межрегионгаз Волгоград", г. Волгоград,

на постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2014 (председательствующий судья Акимова М.А., судьи Александрова Л.Б., Луговской Н.В.)

по делу N А12-18320/2013

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Волгоград" к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области, г. Волгоград, о признании решения и предписания недействительными,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Волгоградский завод буровой техники", г. Волгоград,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Волгоград" (далее - заявитель, ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград") обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (далее - антимонопольный орган, управление) о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области по делу о нарушении антимонопольного законодательства от 15.05.2013 N 12-0-10-04/728.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 31.10.2013 заявление ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" удовлетворено, суд признал недействительными решение и предписание управления по делу о нарушении антимонопольного законодательства от 15.05.2013 N 12-0-10-04/728.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2014 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 31.10.2013 отменено. По делу принят новый судебный акт, которым ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" в удовлетворении заявления о признании недействительным решения и предписания антимонопольного органа от отказано.

ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград", не согласившись с принятым судебным актом, обратилось в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит указанный судебный акт отменить, оставить в силе решение суда первой инстанции.

Кассационная инстанция, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, заслушав объяснения представителей сторон, проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалуемых судебных актов, приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, ООО "ВЗБТ" обратилось в в управление с жалобой на нарушение ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" антимонопольного законодательства, выразившегося в нарушении порядка расчётов за потребленный природный газ, не возобновлении подачи газа на объекты ООО "ВЗБТ" после оплаты задолженности по договору поставки газа.

По результатам рассмотрения заявления, в соответствии с приказом руководителя антимонопольного органа от 29.11.2012 N 769 возбуждено дело о нарушении антимонопольного законодательства по признакам нарушения ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции).

15.05.2013 по результатам рассмотрения дела антимонопольным органом вынесены решение и предписания по делу N 12-01-10-04/728.

Согласно решению антимонопольного органа N 12-01-10-04/728, ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" признано нарушившим часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

Предписанием на ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" возложена обязанность по устранению нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, выраженного в уклонении от совершении действий, направленных на возобновление подачи газа на объекты ООО "ВЗБТ" после устранения причин, послуживших основанием для прекращения подачи газа именно: отозвать направленные в адрес ООО "ВЗБТ" письма от 17.07.2012 N 8581/11; от 12.07.2012 N ИСХ-0008486/07, а также отозвать документы (проекты документов) прилагающиеся к вышеуказанным письмам; перечислить в федеральный бюджет доход, полученный вследствие нарушения антимонопольного законодательства (осуществления монополистической деятельности), путем совершения действий по одностороннему уменьшению согласованных в договоре объёмов поставок газа с последующим расчетом стоимости потребленного газа с применением повышающих коэффициентов, в размере 10 402 516,93 руб.

ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" не согласилось с решением и предписанием антимонопольного органа и обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, отметил, что ООО "ВЗБТ" и ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" при заключении договора поставки газа предусмотрели и согласовали возможность сокращения поставщиком поставки газа вплоть до полного прекращения, что является основанием для установления суточной нормы в размере 0 куб.м в связи с неоднократным нарушением сроков оплаты.

Апелляционная коллегия не согласилась с данной судом первой инстанции оценкой доказательств, указав на несоответствие фактическим обстоятельствам дела, сделанные им выводы.

Между тем апелляционным судом не учтено следующее.

Из материалов дела следует, что в соответствии с договором на поставку газа от 20.07.2007 N 09-5-11222/08 (далее - договор), ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" обязалось поставлять газ, а ООО "ВЗБТ" - принимать (выбирать) и оплачивать газ в согласованных объёмах.

Разделом 5 договора стороны определили цену и порядок расчетов по договору. В частности, пунктом 5.6 договора стороны определили, что покупатель в срок до 25 числа месяца, предшествующего месяцу поставки, производит предварительную 100-процентную оплату суммы планируемого месячного объема потребления газа (стоимости газа по средневзвешенной цене), а также предварительную 100-процентную оплату планируемой величины за снабженческо-сбытовые услуги и стоимости транспортировки газа по сетям ГРО на расчетный счет поставщика.

Окончательный платеж за месяц осуществляется покупателем в срок до 10 числа месяца, следующего за месяцем поставки газа, и рассчитывается как разница между фактической стоимостью обязательств покупателя в соответствии с пунктами 5.3-5.5 договора, определенной актом приема-передачи газа и приложением N 1 к акту приема-передачи газа по стоимости.

Согласно пункту 9.2 договора, неисполнение или ненадлежащее исполнение покупателем обязательств, касающихся расчетов по договору и отбора газа в установленном договором количестве, является основанием для сокращения поставки газа вплоть до полного ее прекращения. При этом поставщик вправе в предусмотренных действующем законодательством случаях в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора, в частности, при неоднократном (два и более раз) нарушении сроков оплаты поставленного газа, установленных договором, и в случае полного отсутствия отбора газа со стороны покупателя в течение двух и более отчетных месяцев.

Дополнительным соглашением от 28.12.2009 к договору стороны внесли изменения в пункты 5.6 и 9.2 договора.

Так, согласно пункту 5.6 договора в редакции дополнительного соглашения, исполнение денежных обязательств по договору осуществляется в следующем порядке:

- 35 процентов плановой общей стоимости планового объема потребления газа (стоимости газа по средневзвешенной цене), планируемой величины платы за снабженческо-сбытовые услуги и стоимости транспортировки газа по сетям ГРО в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до 18 числа этого месяца;

- 50 процентов плановой общей стоимости планового объема потребления газа (стоимости газа по средневзвешенной цене), планируемой величины платы за снабженческо-сбытовые услуги и стоимости транспортировки газа по сетям ГРО в месяце, за который осуществляется оплата, вносится в срок до последнего числа этого месяца (без учета сумм, подлежащих оплате в соответствии с предыдущим абзацем).

Окончательный платеж за расчетный месяц с учетом средств, ранее внесенных покупателем в качестве оплаты по договору за расчетный период, совершается в срок до 25 числа месяца, следующего за отчетным.

Сумма данного платежа рассчитывается как разница между фактической стоимостью обязательств покупателя в соответствии с пунктами 5.3-5.5 договора, определенной актом приема-передачи газа и суммой исполненных покупателем денежных обязательств за расчетный месяц.

Согласно абзацу 2 пункта 9.2 договора в редакции дополнительного соглашения, если сумма оплаты, произведенной по состоянию на последний день отчетного месяца составляет менее 85 процентов общей стоимости планового объема потребления газа, план поставки газа покупателю на следующий за отчетным месяц (в том числе суточный договорной объем) уменьшается в той же пропорции, в какой по состоянию на последний календарный день отчетного месяца относится сумма фактически произведенной покупателем оплаты, и подлежащая оплате на указанную дату сумма в соответствии с условиями договора.

12.11.2010 стороны подписали дополнительное соглашение к договору, которым определили договорной объем поставки покупателю газа на 2011 год.

Кроме того, указанным соглашением стороны изложили пункт 9.2 договора в редакции, ранее изложенной в дополнительном соглашении от 28.12.2009.

Указанное соглашение подписано с протоколом разногласий.

Вместе с тем, в отсутствие согласования разногласий, возникших в результате заключения соглашения, в порядке, установленном законом, ООО "ВЗБТ" продолжал отбор газа, что, как правильно отметил суд первой инстанции, следует расценивать как согласие на оферту, предложенную ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград".

Дополнительным соглашением от 20.12.2010 N 2 стороны определили оптовую цену на дополнительные объемы газа, а 07.11.2011 подписали дополнительное соглашение N 1, которым установили договорной объем поставки газа покупателю на 2012 год.

В связи с неоднократным нарушением ООО "ВЗБТ" оплаты поставленного газа, ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" на основании пункта 9.2 договора (в редакции дополнительного соглашения), начиная с января 2012 года определил план поставки газа покупателю на объекты, согласованные договором равным 0 тыс.мi и просил покупателя привести газопотребление в соответствие с установленным планом поставки, сообщив об этом уведомлениями от 05.01.2012 N 0029/07, от 01.02.2012 N 1445/07, от 01.03.2012 N 2903/07, от 02.04.2012 N 4243/07, от 02.05.2012 N 5729/07, от 02.06.2012 N 6940/07, от 03.07.2012 N 8090/07.

В свою очередь, ООО "ВЗБТ" указанные условия не исполнил, продолжая потреблять газ.

Учитывая это, ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград", при выставлении счетов-фактур за потреблённый газ исчислил плату в соответствии с пунктом 5.3.2 договора, которые были оплачены покупателем.

Указанные обстоятельства сторонами как при рассмотрении дела антимонопольным органом, так и разрешении настоящего спора не оспаривались, подтверждены материалами дела и установлены судебными актами, вынесенными по делу N А12-20160/2012, в котором ООО "Волгоградский завод буровой техники" и ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" участвовали при разрешении гражданско-правового спора.

В соответствии с пунктом 30 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением от 05.02.1998 N 162 "Об утверждении Правил поставки газа в Российской Федерации" (далее - Правила N 162), поставка и отбор газа осуществляются исключительно на возмездной основе в соответствии с заключённым договором.

Порядок расчётов и сроки платежей определяются договорами поставки газа в соответствии с настоящими Правилами.

Согласно пункту 17 Правил N 162, при перерасходе газа без предварительного согласования с поставщиком, газотранспортной или газораспределительной организацией покупатель оплачивает дополнительно объем отобранного им газа сверх установленного договором и стоимость его транспортировки за каждые сутки с применением коэффициента: с 15 апреля по 15 сентября - 1,1; с 16 сентября по 14 апреля - 1,5.

Таким образом, пунктом 17 Правил N 162 определены ценовая политика и порядок оплаты газа, потребленного покупателем сверх договорного объема. Предусмотренные названным пунктом Правил N 162 повышающие коэффициенты представляют собой элемент ценообразования в регулируемом виде деятельности по газоснабжению.

В соответствии с пунктом 3 Правил N 162 под перерасходом газа следует понимать отбор покупателем газа в объеме более суточной нормы поставки.

В соответствии с пунктом 5.1. договора, исполнение договора оплачивается покупателем поставщику по цене, складывающейся из регулируемой оптовой цены на газ (оптовой цены на газ, определяемой в диапазоне между предельными максимальными и минимальными уровнями оптовых цен), тарифам на его транспортировку по сетям ГРО и платы за снабженческо-сбытовые услуги, которые устанавливаются и применяются в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации.

При таких обстоятельствах, учитывая условия договора, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что ООО "ВЗБТ" и ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" при заключении договора предусмотрели и согласовали возможность сокращения поставщиком поставки газа вплоть до полного прекращения, что является основанием для установления суточной нормы в размере 0 куб. м. в связи с неоднократным нарушением сроков оплаты.

Таким образом, действия ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" по изменению суточного лимита не противоречат положениям статьи 523 Гражданского кодекса Российской Федерации и пункту 9.2 заключенного договора.

В связи с указанным, действия ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" по применению повышающего коэффициента не могут быть признаны противоправными и нарушающими права покупателя.

В данном случае, ООО "ВЗБТ" потреблял газ в несогласованном поставщиком объеме, что привело к исчислению стоимости подлежащих оплате услуг с учетом положений пункта 17 Правил N 162.

Кроме того, покупатель допустил просрочку оплаты за поставленный газ, что установлено судебными актами, принятыми по делу N А12-16230/2012.

По указанным основаниям у ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" возникло право на ограничение поставки для ООО "Волгоградский завод буровой техники" природного газа.

Таким образом, суд первой инстанции правильно указал, что нельзя признать обоснованным вывод антимонопольного органа о том, что ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" неправомерно уменьшило согласованные в договоре объемы поставок газа.

В рассматриваемом случае, при рассмотрении дела N 12-01-10-04/728 о нарушении антимонопольного управление обязано было учитывать выводы, приведенные Двенадцатым арбитражным апелляционным судом в постановлении от 07.02.2013 по делу N А12-20160/2012, и в частности, о том, что действия ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" по применению повышающего коэффициента за период с января 2012 года по июнь 2012 года нельзя признать противоправными и нарушающими права ООО "ВЗБТ".

При таких обстоятельствах по данному эпизоду постановление апелляционного суда подлежит отменить, оставив в силе решение суда первой инстанции.

Второе допущенное заявителем нарушение выразилось в уклонении от совершения действий, направленных на возобновление подачи газа на объекты ООО "ВЗБТ" после устранения причин, послуживших основанием для прекращения поставки.

Заявитель не представил доказательства правомерности невозобновления поставки газа после устранения причин прекращения, то есть после 13.07.2012. Действия, направленные на возобновление поставки газа, предприняты им только 27.07.2012, что привело к необоснованному затягиванию подачи газа и невозможности осуществления ООО "ВЗБТ" основного вида деятельности - производства буровых установок, и могло привести к отказу потенциальных клиентов от взаимодействия с ООО "ВЗБТ", что ущемляет права и законные интересы указанного общества и неизбежно влечет угрозу устранения (ограничения) конкуренции на рынке производства и ремонта буровых установок, что в соответствии с частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции является недопустимым.

Кроме того, как правильно отмечено судом апелляционной инстанции, не соответствует действительности утверждение, что в рамках спора об убытках судами давалась оценка действий ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" с точки зрения соблюдения им антимонопольного законодательства.

Выводы о нарушениях при применении ООО "Газпром межрегионгаз Волгоград" повышающих коэффициентов в период с января 2012 года по июнь 2012 года антимонопольного законодательства либо их отсутствии не могли быть сделаны при рассмотрении судами гражданско-правового спора об убытках, поскольку выходят за пределы такого разбирательства.

При таких обстоятельствах апелляционный суд по данному эпизоду правомерно отменил решение суда первой инстанции и отказал в удовлетворении заявленных обществом требований.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2014 по делу N А12-18320/2013 отменить в части отказа в признании недействительным решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области по делу о нарушении антимонопольного законодательства от 15.05.2013 N 12-0-10-04/728 в части признания общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Волгоград" злоупотребившим доминирующим положением на рынке поставки газа по оптовым ценам путем совершения действий по одностороннему уменьшению согласованных в договоре объемов поставок газа с последующим расчетом стоимости потребленного газа с применением повышающих коэффициентов, повлекших причинение имущественного вреда обществу с ограниченной ответственностью "ВЗБТ" и неосновательное обогащение общества на сумму 10 402 516 руб. 93 коп.

В данной части оставить в силе решение Арбитражного суда Волгоградской области от 31.10.2013 2014 по делу N А12-18320/2013.

В остальной части постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2014 по делу N А12-18320/2013 оставить без изменения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

М.В. Егорова

Судьи

Л.Р. Гатауллина О.В. Логинов