Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 31 декабря 2013 г. N Ф06-1381/13 по делу N А12-23546/2009

г. Казань

31 декабря 2013 г.

Дело N А12-23546/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 декабря 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 31 декабря 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Савкиной М.А.,

судей Аглиуллиной Ф.Г., Богдановой Е.В.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу Брехова Андрея Алексеевича, г. Котово Волгоградской области,

на определение Арбитражного суда Волгоградской области от 30.07.2013 (судья Иванова Л.К.) и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2013 (председательствующий судья Самохвалова А.Ю., судьи Агибалова Г.И., Грабко О.В.)

по делу N А12-23546/2009

по заявлению о привлечении Брехова А.А. к субсидиарной ответственности по обязательствам общества с ограниченной ответственностью "Завод железобетонных изделий и конструкций - Волгограднефтегазстрой" в размере 4 645 326 руб. 47 коп.,

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Завод железобетонных изделий и конструкций - Волгограднефтегазстрой", г. Волгоград (ИНН 3414016265, ОГРН 1063453037218).

УСТАНОВИЛ:

17.11.2009 в Арбитражный суд Волгоградской области поступило заявление общества с ограниченной ответственностью "Волгоградрегионгаз" (далее ООО "Волгоградрегионгаз") о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Завод железобетонных изделий и конструкций-Волгограднефтегазстрой" (далее ООО "ЗЖБиК-ВНГС"). Основанием для подачи заявления послужила задолженность в размере 7 379 537 руб. 09 коп., установленная вступившими в законную силу судебными актами.

Определением суда от 18.03.2010 в отношении ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" введена процедура наблюдения, требования ООО "Волгоградрегионгаз" включены в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" в размере 7 379 537 руб. 09 коп., временным управляющим утвержден Суворов В.В.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 20.05.2010 ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" признано несостоятельным (банкротом) с открытием конкурсного производства сроком на 6 месяцев. Определением суда от 18.10.2010 конкурсным управляющим утвержден Чернов А.Н.

03.08.2012 в суд от представителя конкурсного управляющего ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" поступило заявление о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего директора, Брехова Андрея Алексеевича, по обязательствам должника в размере 8 461 633 руб. 63 коп., возникшим после 01.01.2009. Заявление конкурсного управляющего основано на положениях статей 9, 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее Закон о банкротстве) и мотивировано тем, что бывшим руководителем должника Бреховым А.А. не исполнена возложенная на него в соответствии с Законом о банкротстве обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, что повлекло причинение обществу убытков в заявленном размере.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 17.09.2012, оставленным без изменения постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2012, в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано.

Постановлением Федерального Арбитражного суда Поволжского округа от 10.04.2013 определение Арбитражного суда Волгоградской области от 17.09.2012 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.12.2012 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.

Судом кассационной инстанции было указано, что судом не разграничены обязательства должника, которые возникли по истечении срока, с которым статья 9 Закона о банкротстве связывает обязанность руководителя обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом, и обязательства, которые возникли при предыдущем руководителе, до назначения БреховаА.А. директором ООО "ЗЖБИиК-ВНГС". В этой связи не исследован вопрос о том, приведет ли удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов к невозможности исполнения должником денежных обязательств и иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами.

При новом рассмотрении конкурсным управляющим ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" были уточнены заявленные требования с учетом постановления суда кассационной инстанции и с учетом положений статей 9, 10 Закона о банкротстве. Конкурсный управляющий полагает, что должник отвечал признакам, предусмотренным абзацем 1 пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве, с 31.12.2008 и в силу пункта 3 статьи 9 Закона о банкротстве Брехов А.А. должен был направить заявление должника в арбитражный суд не позднее, чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств, однако эту обязанность не выполнил, в связи с чем в соответствии с пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве подлежит субсидиарной ответственности за неподачу такого заявления по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 Закона о банкротства, то есть после 31.01.2009. А после 31.01.2009 у должника возникли следующие обязательства, установленные судебными актами:

- перед ООО "Волгоградрегионгаз" за поставку газа в феврале-апреле 2009 года в размере 1 278 730 руб. 57 коп. (1 263 646 руб.57 коп. за поставленный газ, 15 084 руб. за технические услуги) в рамках договора от 20.07.2008 N 09-5-10705/08, что подтверждено вступившим в законную силу решением суда от 22.07.2009 по делу N А12- 11261/2009 и определением от 18.03.2010 по настоящему делу;

- -перед бюджетом за 1-3 кварталы 2009 года, что подтверждается решениями о взыскании налога (сбора) пени и (или) присужденного штрафа за счет имущества должника: N 4083 от 21.09.2009 в размере 647 817 руб., из которого недоимка 634 210 руб., пеня 13 607 руб. 71 коп., N 4259 от 29.10.2009 в размере 401 348 руб. 85 коп., из которого 398 217 руб. недоимка, пеня 3 131 руб. 85 коп., N 4329 от 28.11.2009 в размере 713 052 руб. 66 коп., из которого недоимка 688 757 руб., пеня 24 295 руб. 66 коп., соответствующими постановлениями N 3695 от 21.09.2009, N 3871 от 29.10.2009, N 3941 от 28.11.2009, задолженность частично оплачена в ходе исполнительного производства в сумме 48 047 руб. 81 руб., с учетом частичного погашения сумма обязательств составила 1 714 171 руб. 41 коп., из которой 1 674 938 руб. 86 коп. недоимка и 39 232 руб. 55 коп. пеня. Данное обязательство подтверждается вступившим в законную силу определением от 19.04.2010 по настоящему делу;

- по уплате обязательных платежей (НДС и ЕСН) и по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование за период 2009 года в размере 962 475 руб. 80 коп., из которого 861 130 руб. 60 коп. недоимка, 100 345 руб. 20 коп. пеня, 1 000 руб. штраф, что подтверждено вступившим в законную силу определением от 27.10.2010 по настоящему делу;

- перед ООО "ИНФОКОМ" за период с июля по ноябрь 2009 года за оказанные услуги на 42 214 руб. 50 коп. по договору N 988.1 об оказании информационных услуг, что подтверждено вступившим в законную силу определением от 26.05.2010 по настоящему делу;

- перед ОАО "Волгограднефтегазстрой" за период с февраля 2009 года по ноябрь 2009 года на сумму 645 330 руб.20 коп. по договору аренды нежилых помещений N 195-2008 от 05.11.2008, что подтверждено вступившим в законную силу определением от 26.05.2010 по настоящему делу;

- перед ОАО "Котовомежрайгаз" на сумму долга 1 903 руб. 99 коп. (акт выполненных работ N 184 от 02.03.2009) и расходов по госпошлине на 500 руб., что подтверждено вступившим в законную силу решением суда от 28.12.2009 по делу N А12-22537/2009 и определением от 25.10.2010 по настоящему делу.

Всего после 31.01.2009 возникло обязательств на сумму 4 645 326 руб. 47 коп., в связи с чем конкурсный управляющий просил суд взыскать в порядке субсидиарной ответственности с Брехова А.А. в пользу ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" 4 645 326 руб.47 коп.

Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 30.07.2013 заявление конкурсного управляющего ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" удовлетворено. Брехов Андрей Алексеевич привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" в размере 4 645 326 руб. 47 коп.; с Брехова Андрея Алексеевича взыскано в пользу ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" 4 645 326 руб. 47 коп.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2013 указанное определение оставлено без изменения.

Судами первой и апелляционной инстанций сделан вывод о том, что после 31.01.2009 у должника возникли обязательства перед кредиторами на 4 645 326 руб. 47 коп., удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов из которых привело бы к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами, однако Брехов А.А. не инициировал подачу заявления в суд о банкротстве должника, в связи с чем в силу пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в виде взыскания в пользу ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" 4 645 326 руб. 47 коп., то есть размера данных обязательств.

В кассационной жалобе Брехов А.А. просит определение первой инстанции от 30.07.2013 и постановление апелляционной инстанции от 15.10.2013 отменить, в удовлетворении заявления конкурсному управляющему отказать.

При этом заявитель указывает, что судами первой и второй инстанций при вынесении судебных актов не учтены следующие факты:

- конкурсная масса до конца не сформирована, продолжаются взыскания с должников предприятия, расчеты с кредиторами за счет конкурсной массы не произведены, невозможно определить размер субсидиарной ответственности;

- конкурсным управляющим не указано и не обосновано по какому именно обстоятельству, предусмотренному пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве, должнику следовало обратиться в суд;

- соответственно, не определен срок, когда ответчик обязан был обратиться в суд с заявлением о признании предприятия банкротом;

- не доказана причинно-следственная связь между неподачей заявления о банкротстве и убытками кредиторов;

- неправильно применен расчет суммы субсидиарной ответственности, которая может представлять лишь разность между суммой задолженности на момент включения в реестр требований кредиторов и суммой задолженности, возникшей до момента, указанного в пункте 3 статьи 9 Закона о банкротстве.

Кроме того, в силу статьи 12 Устава ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" самостоятельное решение о подаче в суд заявления о признании должника банкротом руководитель принять не мог, поскольку это было отнесено к исключительной компетенции участников общества.

Проверив законность обжалуемых судебных актов в соответствии со статьями 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее АПК РФ), суд кассационной инстанции не усматривает оснований для удовлетворения кассационной жалобы.

В соответствии с пунктом 3 статьи 3 Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее Закон N 73-ФЗ) изменена редакция статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 73-ФЗ (в частности, статья 10) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ. Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ (в частности, статья 10), независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве.

Однако процессуальные нормы о порядке привлечения к субсидиарной ответственности (пункты 6 - 8 статьи 10 Закона о банкротстве) подлежат применению судами после вступления в силу Закона N 73-ФЗ независимо от даты, когда имели место упомянутые обстоятельства или было возбуждено производство по делу о банкротстве.

Обстоятельства, на которые ссылается представитель конкурсного управляющего ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" в обоснование заявления о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Брехова А.А., имели место до вступления Закона N 73-ФЗ в силу (05.06.2009).

Таким образом, к спорным отношениям подлежат применению положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ.

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ, руководитель должника или индивидуальный предприниматель обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд, в том числе в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами.

Согласно пункту 3 статьи 9 Закона о банкротстве заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

Нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 Закона о банкротстве, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 Закона о банкротстве (пункт 2 статьи 10 Закона о банкротстве).

Тот факт, что Брехову А.А. как руководителю должника было известно о том, что удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов должника приведет к невозможности исполнения денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей в полном объеме перед другими кредиторами после 31.01.2009, подтверждается исследованными судами первой и апелляционной инстанций бухгалтерскими балансами, судебными актами, анализом финансового состояния и письмами самого Брехова А.А., в которых он информировал участника ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" о наступлении данных обстоятельств и необходимости подачи в арбитражный суд заявления должника.

Суд правильно исходил из того, что запрет участника не освобождает руководителя должника от исполнения обязанности по обращению с заявлением должника.

Суд первой инстанции проверил уточненный расчет задолженности и установил, что в расчете заявленных требований учтены только те обязательства, которые образовались у должника по истечении месяца с даты возникновения оснований для обращения в арбитражный суд в период, когда руководителем должника был Брехов А.А.. Непродолжительное нахождение в должности руководителя должника не является основанием для освобождения его от ответственности.

Оценив представленные доказательства, учитывая, что привлечение к субсидиарной ответственности руководителя должника возможно только по тем обязательствам должника, которые возникли по истечении срока, с которым статья 9 Закона о банкротстве связывает обязанность руководителя инициировать судопроизводство по делу о банкротстве, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что после 31.01.2009 у должника возникли обязательства перед кредиторами на 4 645 326 руб. 47 коп., удовлетворение требований одного или нескольких кредиторов из которых привело бы к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами, однако Брехов А.А. не инициировал подачу заявления в суд о банкротстве должника, в связи с чем в силу пункта 2 статьи 10 Закона о банкротстве подлежит привлечению к субсидиарной ответственности в виде взыскания в пользу ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" 4 645 326 руб. 47 коп., то есть размера данных обязательств.

При этом судом дана надлежащая оценка доводам о наличии дебиторской задолженности, в отношении которой не завершены мероприятия по её взысканию.

Так судом первой инстанции установлено, что на момент рассмотрения настоящего заявления конкурсная масса сформирована и полностью реализована. В настоящее время у должника имеются неисполненные исполнительные листы на сумму 380 000 руб. на решение суда от 04.04.2012 по делу N А12-4285/2012 на 330 000 руб. и на решение суда от 05.04.2012 по делу N А12-4286/2012 на 50 000 руб. Ответчиком по данным делам является ОАО "Волгограднефтегазстрой". Данная задолженность возникла в ходе конкурсного производства в результате того, что ОАО "Волгограднефтегазстрой" приобрело имущество (железобетонные изделия) соответственно 09.04.2011 и 19.05.2011, включенное в конкурсную массу, на торгах, но не оплатило, 08.09.2011 в отношении ОАО "Волгограднефтегазстрой" возбуждено дело о банкротстве (N А12-15638/2011), 08.09.2011 введена процедура наблюдения, 06.05.2013 введена процедура внешнего управления. Конкурсным управляющим ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" в рамках дела N А12-15638/2011 было направлено в суд заявление о включении требований в реестр требований кредиторов ОАО "Волгограднефтегазстрой". Определением от 18.01.2013 по делу N А12-15638/11 суд признал требования ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" текущими и производство по заявлению о включении требований в реестр прекратил. Погашение данной задолженности маловероятно, так как ОАО "Волгограднефтегазстрой" имеет сводное исполнительное производство, состоящее более чем из одной тысячи исполнительных производств, по текущей задолженности, из которых - по более чем девятисот тысячам исполнительных производств - это текущая задолженность второй очереди, задолженность ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" является текущей задолженностью третей очереди.

Наличие данной задолженности не может являться основанием для отказа в заявлении и потому, что в качестве правового основания привлечения к субсидиарной ответственности в рамках настоящего заявления конкурсным управляющим было указано на неподачу заявления должника в суд в срок, установленный пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве.

Общий размер кредиторской задолженности, установленный судом и включенный в реестр требований кредиторов ООО "ЗЖБИиК-ВНГС" 30 298 324 руб.10 коп., из которой вторая очередь - 1 405 064 руб.06 коп., третья очередь - 28 379 523 руб.31 коп. (основной долг) плюс 513 736 руб. 73 коп. - пени и штрафы.

Размер дебиторской задолженности 380 000 руб., что составляет 1,25% от размера кредиторской задолженности, включенной в реестр требований кредиторов ООО "ЗЖБИиК-ВНГС".

Более того, имеется текущая непогашенная задолженность по вознаграждению арбитражного управляющего.

Суммарный размер требований с учетом уменьшения и размер непогашенной дебиторской задолженности составляет 5 025 326 руб. 47 коп. (4 645 326 руб. 47 коп. + 380 000 руб.), размер же кредиторской задолженности составляет более 30 000 000 руб., то есть размер дебиторской задолженности не только не влияет на определение размера требований, но ее размер настолько незначителен, что даже с учетом заявленной суммы субсидиарной ответственности в размере 4 645 326 руб. 47 коп. требования кредиторов не будут удовлетворены даже на одну пятую часть.

Суды первой и апелляционной инстанций также правомерно исходили из того, что пункт 2 статьи 10 Закона о банкротстве предусматривает специальные основания привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности, отличные от предусмотренных пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве, в связи с чем установление того, какие действия и указания ответчика повлекли несостоятельность должника, имеется ли причинная связь между этими действиями и банкротством, а также вина ответчика в доведении предприятия до банкротства, не входят в предмет доказывания при рассмотрении данного обособленного спора.

Доводы Брехова А.А. о том, что неплатежеспособность должника возникла задолго до его назначения руководителем, не исключают его обязанности по обращению с заявлением должника с момента, когда ему стало известно о наличии обстоятельств, влекущих такую обязанность.

При таких обстоятельствах обжалуемые судебные акты подлежат оставлению без изменения.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Волгоградской области от 30.07.2013 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2013 по делу N А12-23546/2009 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

М.А. Савкина

Судьи

Ф.Г. Аглиуллина Е.В. Богданова