Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 24 декабря 2014 г. N Ф06-18380/13 по делу N А57-2756/2014

г. Казань

24 декабря 2014 г.

Дело N А57-2756/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 18 декабря 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 декабря 2014 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Аглиуллиной Ф.Г.,

судей Ивановой А.Г., Моисеева В.А.,

в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Новопокровский"

на определение Арбитражного суда Саратовской области от 01.08.2014 (судья Зуева Л.В.) и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2014 (председательствующий судья Пригарова Н.Н., судьи Агибалова Г.И., Самохвалова А.Ю.)

по делу N А57-2756/2014

по заявлению общества с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Новопокровский", г. Краснодар, о включении в реестр требований кредиторов должника в сумме 10 816 858,24 руб., в рамках дела о признании общества с ограниченной ответственностью "Волга Транс Мет", г. Саратов (ИНН 6454092959, ОГРН 1096454001819) несостоятельным (банкротом),

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Саратовской области от 20.03.2014 заявление ликвидируемого должника - общества с ограниченной ответственностью "Волга ТрансМет" (далее - ООО "ВолгаТрансМет", должник) признано обоснованным, в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Миненков Дмитрий Сергеевич (далее - временный управляющий Миненков Д.С.).

Публикация о признании должника несостоятельным (банкротом) и введении процедуры наблюдения произведена в газете "Коммерсантъ" от 29.03.2014 N 53.

Общество с ограниченной ответственностью коммерческий банк "Новопокровский" (далее - ООО КБ "Новопокровский") обратилось в Арбитражный суд Саратовской области с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, о включении в реестр требований кредиторов ООО "ВолгаТрансМет" задолженности в сумме 10 816 858,24 руб., из них: по кредитному договору от 22.02.2013 N К-2/37 - 5 504 479,17 руб., из них - на сумму 4 950 000,00 руб. как требование, обеспеченное залоговым имуществом должника по договору залога от 17.04.2013 NЗ-2/37, 5 312 379,07 руб. по соглашению от 07.11.2013 N2013/О/С о предоставлении кредита в форме овердрафта к договору банковского счета в валюте Российской Федерации от 23.10.2012 N БМ 020981.

Определением Арбитражного суда Саратовской области от 01.08.2014 признаны обоснованными требования ООО КБ "Новопокровский" в сумме 10 816 858,24 руб., в том числе: по кредитному договору от 22.02.2013 N К-2/37 - 5504 479,17 руб., по соглашению от 07.11.2013 N 2013/О/С-3 о предоставлении кредита в форме овердрафта к договору банковского счета в валюте Российской Федерации от 23.02.2012 N БМ020981 - 5 312 379,07 руб. и включены в реестр требований кредиторов должника для удовлетворения в третью очередь. В остальной части в удовлетворении требования отказано. При этом суд первой инстанции указал, что требования по взысканию неустоек (штрафов, пеней) учитываются отдельно в реестре требований кредиторов должника и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2014 указанное определение оставлено без изменения.

В части отказа во включении заявленного требования в реестр требований кредиторов должника как обеспеченного залоговым имуществом должника судебные акты мотивированы тем, что у должника отсутствует заложенное имущество в натуре.

В кассационной жалобе ООО КБ "Новопокровский" просит определение Арбитражного суда Саратовской области от 30.07.2014 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2014 отменить в части отказа ООО КБ "Новопокровский" во включении в реестр требований кредиторов ООО "ВолгаТрансМет" как залогового кредитора и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Саратовской области.

При этом заявитель указывает, что залог не утрачен и имеется в наличии у ООО "ВолгаТрансМет", что подтверждается актами осмотра от 02.10.2013 и 14.01.2014 и фотографиями, а также отсутствием в отношении предмета залога наступившего страхового случая.

Проверив законность обжалуемых судебных актов в соответствии со статьями 284, 286, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исходя из доводов кассационной жалобы, суд кассационной инстанции не усматривает оснований для ее удовлетворения.

Судами первой и апелляционной инстанций при проверке обоснованности заявленного требования и наличия оснований для включения его в реестр требований кредиторов в соответствии со статьей 71 Закона о банкротстве установлено, что между ООО КБ "Новопокровский" (Кредитор) и ООО "ВолгаТрансМет" (Заемщик) были заключены следующие договоры:

1. Кредитный договор от 22.02.2013 N К-2/37 на сумму 7 500 000,00 руб., в соответствии с условиями которого кредит предоставляется на приобретение гусеничного экскаватора CASE СХ290В LC путем перечисления денежных средств на расчетный счет Заемщика N40702810401010020981, открытый у кредитора.

В соответствии с пунктами 1.4, 1.5 указанного договора кредит предоставляется на срок с 22.02.2013 по 19.02.2016. За пользованием Кредитом Заемщик уплачивает Кредитору проценты в размере 17 % годовых. Погашение задолженности осуществляется в соответствии с графиком, который приведен в кредитном договоре.

22 февраля 2013 года в обеспечение исполнения обязательств ООО "ВолгаТрансМет" по кредитному договору от 22.02.2013 N К-2/37 между ООО КБ "Новопокровский" и Орешиным Сергеем Александровичем (Поручитель) заключен договор поручительства N П-2/24, согласно условиям которого Поручитель в полном объеме отвечает перед Кредитором за исполнение ООО "ВолгаТрансМет" обязательств по кредитному договору от 22.02.2013 N К-2/37.

17 апреля 2013 года в обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору от 22.02.2013 N К-2/37 Залогодатель ООО "ВолгаТрансМет" передало Залогодержателю в залог по договору залога от 17.04.2013 N 3-2/37 транспортное средство - экскаватор CASE СХ290В LC, оранжевого цвета, заводской номер машины N DCH290R5NCEAN1419, N двигателя 6НК1567198, год выпуска 2012, паспорт ТТ235598. Стороны пришли к соглашению об оценке залогового имущества в сумме: 4 950 000,00 руб.

С 22.01.2014 ООО "ВолгаТрансМет" перестало выполнять свои обязательства перед ООО КБ "Новопокровский" по кредитному договору от 22.02.2013 N К-2/37, что подтверждается выпиской по ссудному счету N 45207810901010020981 и выпиской по расчетному счету N40702810401010020981.

В адрес ООО "ВолгаТрансМет" и поручителя Орешина С.А. были направлены требования о погашении заложенности N 10 от 23.01.2014, N 6 от 23.01.2014. Обязательства ООО "ВолгаТрансМет" по кредитному договору NК-2/37 от 22.02.2013 не исполнены.

По состоянию на 20.03.2014 задолженность ООО "ВолгаТрансМет" перед ООО КБ "Новопокровский" по кредитному договору от 22.02.2013 N К-2/37 составила 5504479,17 руб., в том числе: срочная ссудная задолженность: 4 791 66 руб. 71 коп; текущие проценты - 46 575 руб. 34 коп.; просроченная ссудная задолженность - 416666 руб. 66 коп.; просроченные проценты - 225 405 руб. 26 коп.; повышенные проценты по просроченной ссудной задолженности (неустойка) - 15 525 руб. 11 коп.; повышенные проценты по просроченным процентам (неустойка) - 8 640 руб. 09 коп.

07 ноября 2013 года между Кредитором и Заемщиком заключено соглашение N 2013/О/С-З о предоставлении кредита в форме овердрафта к договору банковского счета в валюте Российской Федерации N БМ020981 от 23.10.2012 (далее - Соглашение), в соответствии с условиями которого Кредитор обязуется осуществлять кредитование счета в соответствии с заключенным между сторонам договором NБМ020981 банковского счета от 23.10.2012 на условиях овердрафта с лимитом овердрафта 5 000 000,00 руб., а Заемщик обязуется возвратить полученные денежные средства и уплатить проценты, а так же иные платежи кредитору в порядке, предусмотренном Соглашением.

Кредитование счета Заемщика в соответствии с Соглашением осуществляется в период с даты заключения Соглашения по 31.07.2014 включительно, при условии, что договор банковского счета, указанный в пункте 1.1. Соглашения, не будет расторгнут ранее, указанной даты, а при невыполнении данного условия - по дату расторжения указанного договора банковского счета (пункт 2.1. Соглашения).

За пользование овердрафтом, предоставленным в рамках Соглашения, Заемщик уплачивает кредитору проценты по ставке 13 % годовых.

07 ноября 2013 года в обеспечение исполнения обязательств ООО "ВолгаТрансМет" по соглашению от 07.11.2013 N 2013/О/С-З о предоставлении кредита в форме овердрафта к договору банковского счета в валюте Российской Федерации от 23.10.2012 N БМ020981 между ООО КБ "Новопокровский" и Орешиным Андреем Александровичем заключен договор поручительства N 2013/П/О-З, согласно условиям которого Поручитель в полном объеме отвечает перед Банком за исполнение ООО "ВолгаТрансМет" обязательств по соглашению от 07.11.2013 N 2013/О/С-З о предоставлении кредита в форме овердрафта к договору банковского счета в валюте Российской Федерации от 23.10.2012 N БМ020981.

С 09.01.2014 ООО "ВолгаТрансМет" перестало выполнять свои обязательства перед ООО КБ "Новопокровский" по соглашению от 07.11.2013 N 2013/О/С-З о предоставлении кредита в форме овердрафта к договору банковского счета в валюте Российской Федерации N БМ020981 от 23.10.2012, что подтверждается выпиской по ссудному счету N 45201810001010120981 и выпиской по расчетному счету N40702810401010020981.

В адрес ООО "ВолгаТрансМет" и поручителя Орешина С.А. были направлены требования о погашении задолженности от 23.01.2014 N 9, от 23.01.2014 N 6.

Обязательства ООО "ВолгаТрансМет" по соглашению от 07.11.2013 N 2013/О/С-З о предоставлении кредита в форме овердрафта к договору банковского счета в валюте Российской Федерации от 23.10.2012 N БМ020981 не исполнены.

По состоянию на 20.03.2014 задолженность ООО "ВолгаТрансМет" перед ООО КБ "Новопокровский" по соглашению от 07.11.2013 N 2013/О/С-З о предоставлении кредита в форме овердрафта к договору банковского счета в валюте Российской Федерации от 23.10.2012 N БМ020981 составляет 5 312 379,07 руб., в том числе: просроченная ссудная задолженность - 5 000 000 руб. 00 коп.; просроченные проценты -60 565 руб. 46 коп.; повышенные проценты по просроченной ссудной задолженности (неустойка) - 249 315 руб. 07 коп.; повышенные проценты по просроченным процентам - 2 498 руб. 54 коп.

Согласно представленному заявителем расчету, общая сумма задолженности ООО "ВолгаТрансМет" перед кредитором ООО КБ "Новопокровский" по двум кредитным договорам/соглашениям составляет 10 816 858,24 руб., из них: по кредитному договору от 22.02.2013 N К-2/37 - 5 504 479,17 руб., по соглашению от 07.11.2013 N2013/О/С о предоставлении кредита в форме овердрафта к договору банковского счета в валюте Российской Федерации от 23.10.2012 N БМ 020981 - 5 312 379,07 руб.

Указанный расчет ООО КБ "Новопокровский" проверен судами обеих инстанций и признан верным.

Возражения против размера неустойки или ходатайства об ее снижении лицами, участвующими в деле, не заявлены.

Доказательства погашения задолженности по уплате основного долга, неустойки за просроченный основной долг и за просроченные проценты в материалы дела не представлены.

В этой связи суд первой инстанции на основании статей 309, 310, 329, 330 Гражданского кодекса Российской Федерации правомерно включил в третью очередь реестра требований кредиторов должника требование ООО КБ "Новопокровский" в сумме 10 816 858,24 руб., в том числе: по кредитному договору от 22.02.2013 N К-2/37 - 5 504 479,17 руб., по соглашению от 07.11.2013N 2013/О/С-3 о предоставлении кредита в форме овердрафта к договору банковского счета в валюте Российской Федерации от 23.02.2012 N БМ020981 - 5 312 379,07 руб.

В пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" разъяснено, что если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

В соответствии с пунктом 1.5 договора залога от 17.04.2013 N З-2/37 машина, переданная по договору, остается у залогодателя в его владении и пользовании, хранится по адресу: г.Саратов, пр-кт 50 лет Октября, корпус 33Б. Изменение места хранения автомобиля без письменного согласования с залогодержателем не допускается.

Согласно имеющимся в материалах дела документам экскаватор CASE СХ290В LC, оранжевого цвета, заводской номер машины N DCH290R5NCEAN1419, N двигателя 6НК1567198, год выпуска 2012, паспорт ТТ235598 зарегистрирован в межрайонном территориальном отделе инспекции по надзору за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники Саратовской области 10.04.2013. На указанную технику наложено обременение. На ежегодный технический осмотр в период с 30.04.2013 техника не предоставлялась.

ООО КБ "Новопокровский" в материалы дела представлены акты осмотра залогового имущества, подтверждающие его фактическое наличие по состоянию на 02.10.2013 и 14.01.2014.

07 июля 2014 года временным управляющим Миненковым Д.С. установлено отсутствие залогового имущества по месту его хранения, что подтверждено актом за его подписью.

Результатами совместных проверок наличия залогового имущества в составе представителя должника ООО "ВолгаТрансМет", представителя кредитора ООО КБ "Новопокровский" и временного управляющего должником, проведенных от 24.07.2014 по адресу: г.Саратов, ул.Песчано-Уметская, д.43 и от 28.07.2014 по адресу: г.Саратов, ул.Валовая, около дома 2/10 на строительной площадке, установлено отсутствие экскаватора CASE СХ290В LC, оранжевого цвета, заводской номер машины N DCH290R5NCEAN1419, N двигателя 6НК1567198, год выпуска 2012, местонахождение имущества не установлено.

Также отсутствие имущества подтверждено комиссионными актами проверок, представленными в материалы дела.

Иной информации, каких-либо доказательств о фактическом наличии у должника предмета залога, ни в суд первой инстанции, ни в суд апелляционной инстанции не представлено.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что у должника отсутствует заложенное имущество в натуре, в связи с чем правомерно отказал в удовлетворении требования ООО КБ "Новопокровский" о признании его требования как обеспеченного залогом имущества должника по договору залога от 17.04.2013 N З-2/37.

Факт необращения временного управляющего в правоохранительные органы с заявлением о розыске пропавшего имущества, а также в страховую компанию не доказывает, что заложенное имущество имеется у должника в натуре.

При таких обстоятельствах оснований для отмены обжалуемых судебных актов в части отказа во включении требования заявителя в реестр требований кредиторов должника как обеспеченного залогом не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Саратовской области от 01.08.2014 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.10.2014 по делу N А57-2756/2014 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Ф.Г. Аглиуллина

Судьи

А.Г. Иванова В.А. Моисеев