Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 7 апреля 2015 г. N Ф06-21652/13 по делу N А12-2569/2012

г. Казань

07 апреля 2015 г.

Дело N А12-2569/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 31 марта 2015 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 апреля 2015 года.

Арбитражный суд Поволжского округа в составе:

председательствующего судьи Федоровой Т.Н.,

судей Хайбулова А.А., Махмутовой Г.Н.,

при участии представителей:

истца - Бондаренко В.А., доверенность от 29.12.2014 N 3-15,

ответчика - Агамаляна К.Н., доверенность от 30.12.2014 N 212, Крайнова А.В., доверенность от 30.12.2014 N 115

в отсутствие:

третьего лица - извещено надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт", г. Волгоград,

на постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2014 (председательствующий Борисова Т.С., судьи Жевак И.И., Шалкин В.Б.)

по делу N А12-2569/2012

по исковому заявлению открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга", г. Ростов-на-Дону (ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561) в лице филиала "Волгоградэнерго", г. Волгоград (ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561) к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт", г. Волгоград (ОГРН 1053444090028, ИНН 3445071523) о взыскании стоимости услуг по передаче электрической энергии,

и по встречному исковому заявлению открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт", г. Волгоград (ОГРН 1053444090028, ИНН 3445071523) к открытому акционерному обществу "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга", г. Ростов-на-Дону (ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561) в лице филиала "Волгоградэнерго", г. Волгоград (ОГРН 1076164009096, ИНН 6164266561) о взыскании стоимости потерь в электрических сетях,

с участием третьего лица: муниципального унитарного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети", г. Волгоград (ОГРН 1023402460620, ИНН 3441010181),

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" (далее - ОАО "МРСК Юга", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), к открытому акционерному обществу "Волгоградэнергосбыт" (далее - ОАО "Волгоградэнергосбыт", ответчик) о взыскании 610 463 320 руб. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии, оказанных в октябре - декабре 2011 года в рамках договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 N 3470100886.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" обратилось в суд со встречным исковым заявлением о взыскании стоимости потерь в электрических сетях за тот же период в размере 216 296 761,02 руб.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 30.07.2012 удовлетворены первоначальные исковые требования. Встречный иск удовлетворен частично: с ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" взыскано 140 009,17 руб. стоимости потерь в электрических сетях за тот же период, 129,46 руб. в счет возмещения судебных расходов.

Суд произвел зачет первоначальных и встречных однородных требований в отношении задолженности и судебных расходов, окончательно взыскав с ОАО "Волгоградэнергосбыт" 610 323 311,61 руб. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии, 949 743,53 руб. в счет возмещения судебных расходов.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2012 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 30.07.2012 оставлено без изменения.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 12.03.2013 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 30.07.2012 и постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.11.2012 по делу N А12-2569/2012 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.

При новом рассмотрении дела ОАО "МРСК Юга" уменьшило исковые требования и в конечном варианте первоначального иска просило взыскать с ОАО "Волгоградэнергосбыт" задолженность за услуги по передаче электрической энергии за период с октября по декабрь 2011 года в размере 269 804 080,76 руб.

ОАО "Волгоградэнергосбыт" также уменьшило свои требования и в конечном варианте встречного иска просило взыскать с ОАО "МРСК Юга" стоимость потерь электрической энергии, возникшей в электрических сетях ОАО "МРСК Юга" за период с октября декабрь 2011 года в размере 130 005 368,99 руб.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 05.12.2013 первоначальные исковые требования удовлетворены в части: с ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскано 227 324 868,04 руб. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.10.2011 по 31.12.2011, а также 839 261,01 руб. в счет возмещения судебных расходов. В остальной части первоначальный иск оставлен без удовлетворения.

Встречный иск оставлен судом без удовлетворения.

С ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскано 41 271,64 руб. в счет возмещения судебных расходов.

Судом произведен зачет первоначальных и встречных однородных требований в отношении судебных расходов.

По результатам произведенного зачета окончательно с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взыскано 227 324 868,04 руб. задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии за период с 01.10.2011 по 31.12.2011, а также 797 989,37 руб. в счет возмещения судебных расходов.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2014 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 05.12.2013 изменено: с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взыскана задолженность за услуги по передаче электрической энергии за период с 01.10.2011 по 31.12.2011 в сумме 227 324 868,04 руб., судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение первоначальных исковых требований в сумме 168 620 руб., судебные издержки за проведение первой экспертизы в сумме 426 750 руб., судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 1686,20 руб., всего 227 921 924,24 руб.

С ОАО "МРСК Юга" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" взыскана стоимость потерь электрической энергии за период с 01.10.2011 по 31.12.2011 в сумме 129 865 339,72 руб., судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение встречных исковых требований в сумме 199 780 руб., судебные издержки за проведение второй экспертизы в сумме 168 090 руб., судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 1997,80 руб., всего 130 235 207,52 руб.

Путем зачета удовлетворенных первоначальных и встречных исковых требований окончательно с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" взыскано 97 686 716,72 руб.

Постановлением Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 15.07.2014 постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.04.2014 по делу N А12-2569/2012 отменено, дело направлено на новое рассмотрение в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд.

Постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2014 решение Арбитражного суда Волгоградской области от 05.12.2013 изменено: взыскано с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" задолженность за услуги по передаче электрической энергии за период с 01.10.2011 по 31.12.2011 в сумме 246 847 767 руб. 66 коп., судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение первоначального иска в сумме 183 000 руб., судебные издержки за проведение первой экспертизы в сумме 697 500 руб., судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 1830 руб., а всего 247 730 097,66 руб. Взыскано с ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" в пользу ОАО "Волгоградэнергосбыт" стоимость потерь электрической энергии за период с 01.10.2011 по 31.12.2011 в сумме 5 094 438 руб. 59 коп., судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение встречного иска в сумме 7 800 руб., судебные издержки за проведение второй экспертизы в сумме 27 300 руб., судебные расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 78 руб., а всего 5 129 616 руб. 59 коп. Путём зачёта удовлетворённых первоначальных и встречных исковых требований окончательно взыскано с ОАО "Волгоградэнергосбыт" в пользу ОАО "МРСК Юга" в лице филиала "Волгоградэнерго" 242 600 481 руб. 07 коп.

Не согласившись с постановлением Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2014, ОАО "Волгоградэнергосбыт" обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить.

Заявитель жалобы указал на неправильное применение судом норм материального права, а также несоответствие выводов, сделанных судом фактическим обстоятельствам дела.

Арбитражный суд Поволжского округа, проверив законность постановления Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2014 на основании статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как видно из материалов дела, 23.07.2010 между ОАО "МРСК Юга" (исполнитель) и ОАО "Волгоградэнергосбыт" (заказчик) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 3470100886, по условиям которого исполнитель обязался оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действии, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю, смежным сетевым организациям, производителям электрической энергии, лицам, не оказывающим услуги по передаче электрической энергии, или бесхозяйные объекты электросетевого хозяйства, а заказчик обязался оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором.

Пунктом 2.2 договора стороны предусмотрели, что заказчик обязуется по заявке исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно приложению N 9, а исполнитель обязался оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора.

Пунктом 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) предусмотрено, что оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

На основании пункта 1 статьи 781 ГК РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Из статьи 37 Закона об электроэнергетике, пунктов 6 и 7 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), следует, что услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.

Согласно подпункту "б" пункта 14 Правил N 861 при исполнении договора потребитель услуги обязан оплачивать услуги сетевой организации по передаче электрической энергии в размере и сроки, установленные договором.

В пункте 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике предусмотрено, что порядок определения стоимости потерь в электрических сетях и порядок их оплаты регулируются Правилами N 861.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил N 861 размер фактических потерь в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В силу пункта 120 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом 7 настоящего документа.

Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) в случае непредоставления ему указанных сведений распределяет суммарную величину потерь электрической энергии между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь и не представившими такие сведения, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения.

В случае возникновения расхождений между совокупной величиной потерь электрической энергии по всем сетевым организациям и суммой потерь, определенных на основании предоставленной сетевыми организациям информации, гарантирующий поставщик (энергосбытовая организация) распределяет величины таких расхождений между сетевыми организациями, покупающими у него электрическую энергию для целей компенсации потерь, исходя из нормативных величин потерь электрической энергии, установленных для различных классов напряжения, пропорционально объемам потребления электрической энергии на соответствующем классе напряжения (пункт 121 Правил N 530).

В спорный период ответчик осуществлял поставку электрической энергии потребителям, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к сетям истца, который, в свою очередь, оказывал услуги по передаче электрической энергии потребителям ответчика.

По факту передачи электрической энергии за указанный период составлены ежемесячные акты об оказании услуг и акты приема-передачи (по фактическим потерям) за этот же период. Данные документы подписаны сторонами с разногласиями, которые возникли, в том числе, по факту определения объема потребленной электроэнергии физическими лицами, проживающими в многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета.

По данному делу было проведено две экспертизы ООО "Фикон" и ООО "Бюро экспертиз", из содержания которых установлено, что экспертами сделаны разные выводы относительно количества потребителей, объема и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также объёма и стоимости потерь, в том числе по причине разного подхода к составу потребителей - физических лиц, согласованных ОАО "МРСК Юга" и ОАО "Волгоградэнергосбыт" в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 N 3470100886.

Оценив экспертные заключения, апелляционный суд пришел к выводу о том, что количество точек поставки по договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 23.07.2010 N 3470100886, непосредственно участвующий в определении объемов и стоимости оказанных услуг по передаче электрической энергии и потерь в сетях, экспертом ООО "Бюро экспертиз" необоснованно занижено.

Кроме того, при установлении объёма услуг по передаче электрической энергии и стоимости потерь электрической энергии за исковые периоды по первоначальному и встречному искам эксперт ООО "Бюро экспертиз" согласно не оспоренным ОАО "Волгоградэнергосбыт" доводам ОАО "МРСК Юга" в отличие от экспертов ООО "Фикон", необоснованно не учел данные интегральных актов перетоков электрической энергии за октябрь-декабрь 2011 года по сечению ОАО "ФСК ЕЭС" МЭС Центра (Волго-Донское ПМЭС по территории Волгоградской области), которые являются первичными документами и имеют существенное значение при определении объема электрической энергии, поступившей в сеть ОАО "МРСК Юга".

С учетом изложенного апелляционный суд не принял в качестве достоверного расчет ООО "Бюро экспертиз"объема и стоимости оказанных услуг по передаче электроэнергии, а также объема и стоимости потерь в исковой период.

При определении объема, стоимости и задолженности по оплате услуг по передаче электрической энергии, а также по оплате потерь в электрических сетях за исковой период суд апелляционной инстанции счел возможным учитывать выводы экспертов ООО "Фикон", за исключением выводов, касающихся определения объема и стоимости потребленного энергоресурса многоквартирными жилыми домами, не оборудованными общедомовыми приборами учета.

Согласно расчёту ОАО "МРСК Юга", основанному на выводах экспертов ООО "Фикон" следует, что стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных ОАО "МРСК Юга" потребителям ОАО "Волгоградэнергосбыт", за период с 01.10.2011 по 31.12.2011 составила 1 051 740 007,41 руб., в том числе в октябре 2011 года - 307 980 677,80 руб., в ноябре 2011 года - 357 438 691,78 руб., в декабре 2011 года - 386 320 637,83 руб.

Стоимость объема потерь электрической энергии в сетях филиала ОАО "МРСК Юга" - "Волгоградэнерго", составила 409 005 416,25 руб., в том числе в октябре 2011 года - 103 051 076,30 руб., в ноябре 2011 года - 145 716 483,97 руб., в декабре 2011 года - 160 237 855,98 руб.

На момент принятия обжалуемого решения суда первой инстанции по настоящему делу и не оспариваемой сторонами оплаты за оказанные услуги в сумме 804 892 239,75 руб. задолженность ОАО "Волгоградэнергосбыт" за оказанные услуги по передаче электрической энергии за период с 01.10.2011 по 31.12.2011 составила 246 847 767,66 руб., а задолженность ОАО "МРСК Юга" по оплате стоимости потерь в сетях за тот же период с учетом не оспариваемой сторонами оплаты стоимости потерь в сумме 403 910 977,66 руб. составила 5 094 438,59 руб.

Возражая против результатов проведенной ООО "Фикон" судебной экспертизы, ОАО "Волгоградэнергосбыт" представило возражения в части выводов эксперта о потреблении электроэнергии физическими лицами, проживающими в многоквартирных жилых домах. При этом свои доводы ответчик основывал на выводах экспертизы, проведенной ООО "Бюро экспертиз" в суде первой инстанции.

Данные доводы обоснованно отклонены судом апелляционной инстанции, поскольку результаты экспертизы, проведенной ООО "Бюро экспертиз", в соответствии с положениями статьи 71 АПК РФ не приняты в качестве надлежащего доказательства по делу ввиду неустранимых противоречий в выводах эксперта.

Апелляционный суд также правомерно не принял доводы ОАО "Волгоградэнергосбыт" по уточненному расчету потребления электроэнергии физическими лицами, проживающими в многоквартирных жилых домах, выполненному исходя из расчета 33 000 потребителей, поскольку эти данные не заявлялись в суде первой инстанции и вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ не подтверждены первичными материалами дела. При этом суд апелляционной инстанции согласился с расчетом, произведенным ОАО "МРСК Юга" исходя из 26 108 потребителей, так как он содержит данные, подтвержденные материалами дела, и исследовался экспертами.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции соглашается с выводами апелляционного суда, как сделанными при правильном применении норм материального и процессуального права, соответствующими имеющимся в материалах дела доказательствам и установленным по делу фактическим обстоятельствам.

Доводы ОАО "Волгоградэнергосбыт", изложенные в кассационной жалобе, судом округа отклоняются, поскольку не свидетельствуют о наличии предусмотренных статьей 288 АПК РФ оснований для отмены постановления Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2014, не опровергают выводы суда апелляционной инстанции и направлены по существу на переоценку доказательств и установленных судом фактических обстоятельств дела, что в силу статьи 286 АПК РФ не входит в компетенцию суда кассационной инстанции.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает обжалуемое постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2014 законным и не подлежащим отмене.

Согласно подпункту 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской федерации при подаче апелляционной жалобы и (или) кассационной, надзорной жалобы на решения и (или) постановления арбитражного суда, а также на определения суда о прекращении производства по делу, об оставлении искового заявления без рассмотрения, о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда, об отказе в выдаче исполнительных листов - 50% размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера, то есть 3000 рублей

Указанная редакция Налогового кодекса Российской Федерации вступила в силу с 01.01.2015 (пункт 2 статьи 1 Федерального закона от 21.07.2014 N 221-ФЗ "О внесении изменений в главу 25.3 части 2 Налогового кодекса Российской Федерации").

При подаче кассационной открытым акционерным обществом "Волгоградэнергосбыт" по платежному поручению от 20.01.2015 N 749 была уплачена государственная пошлина в размере 2000 руб., тогда как в соответствии с подпунктом 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации следовало уплатить государственную пошлину в размере 3000 руб.

Таким образом, с ОАО "Волгоградэнергосбыт" необходимо взыскать недоплаченную государственную пошлину в размере 1 000 руб.

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.12.2014 по делу N А12-2569/2012 оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с открытого акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 1 000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Председательствующий судья

Т.Н. Федорова

Судьи

А.А. Хайбулов Г.Н. Махмутова