Указ Губернатора Ростовской области от 23 сентября 2022 г. N 96 "О внесении изменений в указ Губернатора Ростовской области от 13.01.2015 N 1"

Предпринимательская деятельность

Смотрите в этом материале:

- понятие и признаки предпринимательской деятельности;

- ограничения осуществления предпринимательской деятельности;

- незаконная предпринимательская деятельность

Понятие предпринимательской деятельности

Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке (п. 1 ст. 2 ГК РФ).

В силу п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя; при этом в отношении отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя*(1).

Основной признак предпринимательской деятельности - систематичность ее осуществления и получения прибыли (см., например, определения Четвертого КСОЮ от 23.12.2019 N 8Г-2283/2019, Первого КСОЮ от 10.08.2022 N 8Г-15416/2022, постановление Пятого КСОЮ от 04.04.2022 N 16-717/2022).

Кроме того, в судебной практике отмечается, что:

- ведение предпринимательской деятельности связано с хозяйственными рисками, в связи с чем для отнесения деятельности к предпринимательской существенное значение имеет направленность действий лица на получение прибыли; самого факта совершения гражданином сделок на возмездной основе для признания гражданина предпринимателем недостаточно (определение ВС РФ от 14.04.2021 N 39-КАД21-1-К1);

- о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать, в частности, изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования или реализации, хозяйственный учет операций, связанных с осуществлением сделок, взаимосвязанность всех совершенных гражданином в определенный период сделок (п. 45 Обзора Судебной Практики Верховного Суда РФ N 2 (2021) (утв. Президиумом ВС РФ 30.06.2021), определение ВС РФ от 14.04.2021 N 39-КАД21-1-К1, постановление Президиума ВАС РФ от 18.06.2013 N 18384/12);

- направленность действий гражданина на систематическое получение прибыли, как признак деятельности предпринимателя, состоит в активных действиях - вовлечении соответствующих ресурсов (оборудования, рабочей силы, технологии, сырья, материалов, энергии, информационных ресурсов и тому подобное), нацеленности произведенных затрат на получение положительного финансового результата (определение ВС РФ от 06.03.2018 N 308-КГ17-14457);

- в отношении деятельности по приобретению и реализации объектов недвижимости вывод о ее предпринимательском характере также может быть сделан с учетом множественности (повторяемости) данных операций, непродолжительного периода времени нахождения имущества в собственности гражданина (определение ВС РФ от 06.03.2018 N 308-КГ17-14457, постановление Президиума ВАС РФ от 29.10.2013 N 6778/13);

- ведение предпринимательской деятельности связано с хозяйственными рисками, а потому для отнесения деятельности к предпринимательской существенное значение имеет не факт получения прибыли, а направленность действий на ее получение (постановление АС Уральского округа от 23.01.2020 N Ф09-9817/19);

- реализация гражданином своего законного права на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом сама по себе не может рассматриваться как предпринимательская деятельность (определение ВС РФ от 14.04.2021 N 39-КАД21-1-К1).

Например, суд пришел к выводу об осуществлении гражданином предпринимательской деятельности в ситуации, когда по характеру, выполненная им работа является сложной и требует специальных познаний, когда гражданин, в частности, произвел замеры, сконструировал, подобрал материалы, изготовил, обеспечил доставку, установил товар, при этом работал с помощниками, к тому же продолжает размещать в сети Интернет свою рекламу, принимает заказы и выполняет работы (определение Нижегородского областного суда от 02.07.2019 N 33-7625/2019).

Напротив, суды делают вывод о том, что лицом не осуществлялась предпринимательская деятельность, в случаях, когда:

- суд не установил в действиях гражданина всех признаков предпринимательской деятельности, являющейся профессиональной деятельностью по получению прибыли, не указал, какая прибыль была получена ответчиком от его деятельности за период её осуществления, не определил размер данной прибыли (определение ВС РФ от 26.07.2022 N 46-КГ22-16-К6);

- гражданин произвел ремонтные работы в квартире, при этом договор подряда не заключался, а доказательств того, что гражданин осуществляет ремонтно-строительные работы для граждан и получает в результате этой деятельности прибыль, материалы дела не содержат (определение Тамбовского областного суда от 15.10.2014 N 33-3430/2014);

- доказательств факта осуществления гражданином систематической предпринимательской деятельности по выполнению строительных и отделочных работ, а также получение прибыли и дохода не представлено, при этом установлено, что гражданин никогда не был зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя (определение Самарского областного суда от 28.08.2019 N 33-9811/2019);

- гражданин, не зарегистрированный в качестве предпринимателя, сдает квартиру внаем, поскольку такая деятельность является одним из способов реализации его законного права на распоряжение принадлежащим ему на праве собственности имуществом и не является предпринимательской деятельностью; кроме того, материалы дела не содержат признаков систематичности получения дохода (определение Ломоносовского районного суда г. Архангельска Архангельской области от 07.03.2017 N 11-75/2017).

Не всякая экономическая деятельность юридического лица является предпринимательской. Например, в определении Камчатского краевого суда от 02.08.2018 N 33-1697/2018 сделан вывод о том, что осуществление общиной коренных малочисленных народов указанных в ЕГРЮЛ видов экономической деятельности, в т.ч. рыболовства, переработки и консервирования рыбы, ракообразных и моллюсков, деятельности туристических агентств, обусловлено целями деятельности общины - сохранением, возрождением и развитием традиционных отраслей хозяйственной деятельности, рационального природопользования, что не влечет коммерческого (предпринимательского) характера такой деятельности применительно к ст. 2 ГК РФ.

Ограничения осуществления предпринимательской деятельности

Ограничения права граждан заниматься предпринимательской деятельностью установлено различными федеральными законами. Так, например, заниматься предпринимательской деятельностью запрещено:

- муниципальным служащим и государственным гражданским служащим (п. 3 ч. 1 ст. 14 Федерального закона от 02.03.2007 N 25-ФЗ, п. 3 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 27.07.2004 N 79-ФЗ, ч. 3 ст. 12.1 Федерального закона от 25.12.2008 N 273-ФЗ);

- руководителям унитарных предприятий (п. 2 ст. 21 Федерального закона от 14.11.2002 N 161-ФЗ);

- работникам государственных корпораций, публично-правовых компаний, государственных компаний (ст. 341.1 ТК РФ);

- судьям (подп. 4 п. 3 ст. 3 Закона РФ от 26.06.1992 N 3132-I);

- нотариусам (ст. 6 Основ законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 N 4462-I);

- военнослужащим (п. 7 ст. 10 Федерального закона от 27.05.1998 N 76-ФЗ);

- ряду служащих Банка России (п. 1 ст. 90 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ).

В случаях, предусмотренных законом, юридическое лицо может заниматься отдельными видами деятельности только на основании специального разрешения (лицензии), членства в саморегулируемой организации или выданного саморегулируемой организацией свидетельства о допуске к определенному виду работ (п. 1 ст. 49 ГК РФ).

Некоммерческие организации могут осуществлять приносящую доход деятельность, если это предусмотрено их уставами, лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых они созданы, и если это соответствует таким целям (п. 1 ст. 50 ГК РФ). Пунктом 2 ст. 24 Федерального закона от 12.01.1996 N 7-ФЗ также предусмотрено, что некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую и иную приносящую доход деятельность лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана и соответствует указанным целям, при условии, что такая деятельность указана в его учредительных документах.

Незаконная предпринимательская деятельность

За осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации в качестве предпринимателя гражданин может быть привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ. При наличии определенных обстоятельств (причинение гражданам, организациям или государству ущерба в крупном размере, извлечение дохода в крупном размере и т.д.) осуществление предпринимательской деятельности в отсутствие государственной регистрации может повлечь за собой привлечение гражданина и к уголовной ответственности (ст. 171 УК РФ).

Как отмечается судами, решая вопрос о том, образуют ли действия лица состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1 КоАП РФ, либо состав преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, необходимо проверять, содержатся ли в них признаки предпринимательской деятельности, перечисленные в п. 1 ст. 2 ГК РФ (п. 13 постановления Пленума ВС РФ от 24.10.2006 N 18, п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 18.11.2004 N 23, см., например, постановления Первого КСОЮ от 17.10.2022 N 16-6990/2022, Ростовского областного суда от 06.11.2018 N 22-6113/2018). Доказательствами, подтверждающими факт занятия деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут являться показания лиц, оплативших товары, работу, услуги, расписки в получении денежных средств, выписки из банковских счетов, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию этими лицами товаров (выполнение работ, оказание услуг), размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений. При этом само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных ст. 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом (п. 13 постановления Пленума ВС РФ от 24.10.2006 N 18, определение ВС РФ от 19.07.2022 N 19-КГ22-9-К5, см., например, постановления Шестого КСОЮ от 03.03.2022 N 16-1091/2022, Пятнадцатого ААС от 16.01.2019 N 15АП-17152/18).

Юридическое лицо может быть привлечено к ответственности за незаконную предпринимательскую деятельность в случае, если осуществляет определенную деятельность без лицензии, с нарушением лицензионных требований, либо имеет специальную правоспособность для осуществления лишь определенных видов деятельности (например, банковской, страховой, аудиторской), занимается также иными видами деятельности, которыми оно в соответствии с учредительными документами и имеющейся лицензией заниматься не вправе (см. пп. 16-18 постановления Пленума ВС РФ от 24.10.2006 N 18, п. 4, 6 постановления Пленума ВС РФ от 18.11.2004 N 23, а также, например, постановление Первого КСОЮ от 19.08.2022 N 16-4366/2022, определение Шестого КСОЮ от 17.03.2021 N 7У-1924/2021).

______________________________

*(1) С 01.01.2019 вступил в силу Федеральный закон от 27.11.2018 N 422-ФЗ (далее - Закон N 422-ФЗ), ч. 6 ст. 2 которого предусматривает, что при осуществлении деятельности на территориях субъектов РФ, которые в нем упомянуты, физические лица, применяющие специальный налоговый режим, вправе вести виды деятельности, доходы от которых облагаются налогом на профессиональный доход, без государственной регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, за исключением видов деятельности, ведение которых требует обязательной регистрации в качестве предпринимателя в соответствии с федеральными законами, регулирующими ведение соответствующих видов деятельности. Эксперимент проводится до 31.12.2028 включительно (ч. 2 ст. 1 Закона N 422-ФЗ). Подробнее об этом спецрежиме см. соответствующий раздел Энциклопедии решений). В судебной практике Закон N 422-ФЗ рассматривается как закон, определяющим условия осуществления предпринимательской деятельности граждан без государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (см., например, постановление Семнадцатого ААС от 29.09.2022 N 17АП-12103/22, определения Второго КСОЮ от 22.02.2022 N 8Г-2164/2022, Мосгорсуда от 19.08.2022 N 33а-4874/2022).

Тема

Договор подряда с физическим лицом

См. также

Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей

Уведомление о начале осуществления предпринимательской деятельности

Договор страхования предпринимательского риска

Практические ситуации

Построить список