Постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 8 ноября 2011 г. N Ф07-8796/11 по делу N А05-579/2011

ГАРАНТ:

См. также постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25 апреля 2012 г. N Ф07-8796/11 по делу N А05-579/2011

Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Кирейковой Г.Г., судей Кравченко Т.В., Серовой В.К.,

при участии от открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2" Шаровой М.В. (доверенность от 31.12.2010 N 0001юр/199-11),

рассмотрев 31.10.2011 в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2" на постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2011 по делу N А05-579/2011 (судьи Моисеева И.Н., Елагина О.К., Журавлев А.В.),

установил

Открытое акционерное общество "Территориальная генерирующая компания N 2", место нахождения: 150040, г. Ярославль, пр. Октября, д. 42, ОГРН 1057601091151 (далее - Компания), обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с иском к товариществу собственников жилья "Победа", место нахождения: 163025, г. Архангельск, ул. Победы, д. 114, корп. 4, ОГРН 1072900001151 (далее - Товарищество), о взыскании (с учетом уточнения требований) 98 331 руб. 51 коп. задолженности по оплате тепловой энергии за ноябрь 2010 года.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечено открытое акционерное общество "Архангельский КоТЭК", место нахождения: 163000, г. Архангельск, пр. Обводный канал, д. 101, оф. 311, ОГРН 1092901010509 (далее - Общество).

Решением суда от 04.04.2011 (судья Вахлова Н.Ю.) Компании отказано в удовлетворении требований.

Постановлением апелляционного суда от 07.07.2011 решение от 04.04.2011 отменено. С Товарищества в пользу Компании взыскано 83 331 руб. 79 коп. долга. В удовлетворении остальной части иска отказано.

В кассационной жалобе Компания, ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, просит отменить постановление апелляционного суда и принять по делу новый судебный акт о взыскании с Товарищества долга в полном размере. По мнению подателя жалобы, суд необоснованно отказал ему во взыскании суммы налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в составе стоимости тепловой энергии. Компания полагает, что при расчетах с Товариществом надлежит применять тариф в размере 1137,42 руб./Гкал, который при выставлении платежных документов надлежит облагать НДС по ставке 18%.

В дополнениях к жалобе Компания ссылается на нарушение апелляционным судом положений налогового законодательства, регулирующего порядок уплаты в бюджет НДС и право на предъявление налогового вычета.

В судебном заседании представитель Компании поддержал доводы жалобы и дополнений к ней.

Товарищество и Общество о времени и месте слушания дела извещены надлежащим образом, однако представители в суд не явились, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие.

Законность обжалуемого судебного акта проверена в кассационном порядке.

Кассационная инстанция считает, что жалоба не подлежит удовлетворению.

Из материалов дела следует, что между Компанией (энергоснабжающая организация) и Товариществом (абонент) заключен договор на отпуск и потребление тепловой энергии в горячей воде от 10.12.2008 N 2316 (далее - Договор), согласно которому энергоснабжающая организация отпускает абоненту тепловую энергию через присоединенную сеть, а абонент принимает и оплачивает потребленную энергию на условиях, предусмотренных Договором.

Из пункта 3.1.1 Договора следует, что Товарищество является исполнителем коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению для населения и правообладателей жилых и нежилых помещений.

Согласно пункту 10.1 Договора срок его действия определен сторонами с 10.12.2008 по 31.05.2009. Стороны договорились, что Договор может быть продлен только путем подписания дополнительного соглашения.

Дополнительными соглашениями от 01.06.2009 и от 01.06.2010 к Договору сторонами последовательно продлен срок действия Договора до 31.05.2010 и до 30.09.2010.

Соглашением от 28.09.2010 стороны расторгли Договор с 01.10.2010.

Договор аренды от 26.07.2007 N 82, заключенный между мэрией города Архангельска, ОАО "Архинвестэнерго" и Компанией, в том числе в отношении участка сетей, задействованного в процессе доставки тепловой энергии до жилого дома Товарищества, соглашением от 24.08.2010 расторгнут.

С использованием находящихся в субаренде тепловых сетей (по договору с Обществом) Компания в спорный период подавала тепловую энергию от котельной ЛДК-3 в жилой дом, находящийся в управлении Товарищества.

Для оплаты отпущенной тепловой энергии Компания выставила Товариществу счет-фактуру от 30.11.2010 N 2000/025973 на общую сумму 98 331 руб. 51 коп. Стоимость тепловой энергии, указанная в счете-фактуре, определена с использованием показаний прибора учета и тарифа в размере 1137,48 руб./Гкал, увеличенного на сумму НДС по ставке 18%.

Компания, ссылаясь на наличие у абонента задолженности в указанном размере, обратилась в арбитражный суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции отказал в удовлетворении иска.

Апелляционный суд не согласился с выводами суда первой инстанции и, отменив решение, взыскал в Товарищества долг за вычетом суммы НДС.

Кассационная инстанция считает, что постановление апелляционного суда не подлежит отмене по следующим основаниям.

Компания оспаривает правомерность исключения из стоимости поставленной тепловой энергии суммы НДС.

Пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В соответствии с частью 1 статьи 157 Жилищного кодекса Российской Федерации размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами местного самоуправления (в субъектах Российской Федерации - городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге - органом государственной власти соответствующего субъекта Российской Федерации), за исключением нормативов потребления коммунальных услуг по электроснабжению и газоснабжению, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 8 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307, условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить названным Правилам и иным правовым актам Российской Федерации.

В силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).

Апелляционная инстанция, рассматривая дело, учла толкование правовых норм, содержащееся в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.02.2011 N 12552/10 относительно правомерности начисления исполнителю коммунальных услуг НДС сверх утвержденного для ресурсоснабжающей организации тарифа при расчетах за оказанные населению коммунальные услуги.

В названном постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указано, что при расчетах ресурсоснабжающей организации с исполнителем коммунальных услуг за поставленный ресурс должен применяться тариф, используемый для расчета размера платы гражданами.

Несмотря на то, что тариф утвержден ресурсоснабжающей организации без учета НДС, Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации указал, что при расчетах между исполнителем коммунальных услуг и ресурсоснабжающей организацией (налогоплательщиком) подлежит применению тариф, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС, поэтому у последнего отсутствуют основания для увеличения тарифа на сумму НДС по налоговой ставке в размере 18%.

В данном случае в отсутствие утвержденного для населения тарифа апелляционный суд правомерно исходил из того, что тариф для группы "Прочие потребители", установленный для Компании постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 30.11.2009 N 67-э/6, применительно к населению включает НДС в силу статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации.

Доводы Компании об обратном не основаны на нормах действующего законодательства.

При таких обстоятельствах кассационная инстанция считает постановление апелляционного суда законным и обоснованным, а жалобу Компании - не подлежащей удовлетворению.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил

постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.07.2011 по делу N А05-579/2011 оставить без изменения, а кассационную жалобу открытого акционерного общества "Территориальная генерирующая компания N 2" - без удовлетворения.

Председательствующий

Г.Г. Кирейкова

Судьи

Т.В. Кравченко В.К. Серова