Постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 10 апреля 2013 г. N Ф05-2749/13 по делу N А41-12267/2012

г. Москва

10 апреля 2013 г.

Дело N А41-12267/12

Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2013 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 апреля 2013 года.

Федеральный арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Чучуновой Н. С.,

судей Русаковой О.И., Тихоновой В.К.

при участии в заседании:

от истца ООО "Ригла" (ОГРН 1027700271290) - Кучина А.В. дов. от 19.03.2013 N 23

от ответчика ООО "Будьте здоровы" (ОГРН 1035011457942) - не явился, извещен.

рассмотрев 08.04.2013 г. в судебном заседании кассационную жалобу

ООО "Ригла"

на постановление от 19 декабря 2012 года

Десятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Быковым В.П., Игнахиной М.В., Мизяк В.П.

по иску ООО "Ригла"

к ООО "Будьте здоровы"

о признании незаконным использования товарных знаков, запрещении их использования и взыскании компенсации,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Ригла" обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском к ООО "Будьте здоровы" (с учетом принятых судом в порядке, предусмотренном ст. 49 АПК РФ уточнений исковых требований) о признании незаконным использование ответчиком сходного до степени смешения с товарными знаками истца обозначения "Будь здоров" в качестве фирменного наименования в период с 06.03.2003 г. по 25.05.2012 г., а также взыскать с ответчика компенсацию в размере 5 000 000 руб.

В обоснование исковых требований истец сослался на то обстоятельство, что он использует указанные товарные знаки в своей деятельности, имеет динамично развивающуюся сеть аптек "Будь здоров", охватывающую различные регионы России и насчитывающую около 120 аптек, в том числе 12 аптек в Московской области.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции ответчик изменил свое фирменное наименование с ООО "Аптека "Будьте здоровы" на ООО "Градествите", о чем в ЕГРЮЛ внесена запись от 25.05.2012 г. N 2454.

Решением Арбитражного суда Московской области от 19.09.2012 иск удовлетворен в части признания незаконным использование ответчиком - ООО "Градествите" сходного до степени смешения с товарными знаками истца - ООО "Ригла" обозначения "Будь здоров" в качестве своего фирменного наименования в период с 06.03.2003 по 25.05.2012 и взыскания компенсации в размере 1 000 000 руб., в удовлетворении остальной части иска отказано.

Постановлением Десятого арбитражного апелляционного суда от 19.12.2012 решение Арбитражного суда Московской области от 19.09.2012 отменено, суд апелляционной инстанции признал незаконным использование ООО "Градествите" сходного до степени смешения с товарными знаками ООО "Ригла" (свидетельства N 212430/1; 265270; 267774) обозначения "Будь здоров" в качестве фирменного наименования в период: с 8 февраля 2012 года по 25 мая 2012 года, взыскал с ООО "Градествите" в пользу ООО "Ригла" компенсацию в сумме 200 000 рублей.

В кассационной жалобе истец просит отменить постановление суда апелляционной инстанции и оставить в силе решение суда первой инстанции; полагая, что судебный акт апелляционной инстанции является необоснованным и незаконным, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, а также судом нарушены нормы материального и процессуального права.

Заявитель кассационной жалобы полагает, что истцу принадлежат исключительные права на товарные знаки "Будь здоров!" по свидетельствам N N 212430/1 от 09.08.2002 г. (дата приоритета - 29.12.1999 г.), 265270 от 15.03.2004 (дата приоритета - 05.09.2002 г.), 267774 от 24.04.2004 г. (дата приоритета - 06.12.2001 г.), зарегистрированные в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания России в отношении товаров и услуг 3, 5, 16, 39, 42, 44, 45 классов МКТУ (медицинский, гигиенический и косметический уход, услуги в области гигиены и косметики для людей, персональные услуги и др.).

Товарный знак N 212430/1 был подан на регистрацию 29.12.1999 г., на указанную дату действовала 7-ая редакция МКТУ, в которой имелось 42 класса товаров и услуг включительно: 1-34 классы - для регистрации товарных знаков на товары, 35 - 42 классы - для регистрации товарных знаков на услуги.

Так как в 7-ой редакции МКТУ все другие классы, за исключением 42-го, даже опосредованного отношения к медицинской и фармацевтической деятельности не имеют, товарный знак истца зарегистрирован на группы услуг - "медицинский, гигиенический и косметический уход" - который более подробно расшифрован в алфавитном перечне данного класса. В алфавитном перечне ряд услуг, осуществляемых аптеками, - медицинская помощь, профессиональные консультации в области медицины и косметики, фармацевтические консультации.

В свидетельстве на товарный знак N 212430/1 присутствуют товары 3 и 5 классов МКТУ, реализуемые аптечными организациями, в том числе, "гигиенические препараты", "диетические вещества для медицинских целей", "пластыри, перевязочные материалы" и др.

Указанные выводы/факты, в числе прочего, подтверждены заключением Патентного поверенного Шмониной С.С. по вопросу охраноспособности товарных знаков истца.

В соответствии со ст.ст. 1229, 1484, 1515 ГК РФ лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак, принадлежит исключительное право использования товарного знака любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак).

Никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров и услуг, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Истец активно использует указанные товарные знаки в собственной хозяйственной деятельности, имеет динамично развивающуюся сеть аптек "Будь здоров", охватывающую различные регионы России и насчитывающую на дату подачи кассационной жалобы более 200 аптек (на дату подачи искового заявления - более 60 аптек), в том числе в Московском регионе (Москва и Московская область) 28 аптек, из них 12 аптек непосредственно в Московской области, то есть в регионе, в котором осуществляет свою хозяйственную деятельность ответчик.

Ответчик зарегистрирован в качестве юридического лица в Едином государственном реестре юридических лиц 06.03.2003 г. и именно с этой даты до 25.05.2012 г. то есть в течение более 9 лет использовал сходное до степени смешения обозначение "Будьте здоровы" в качестве части фирменного наименования, на вывесках принадлежащих ответчику аптек (фотографии аптек находятся в материалах дела), в документации при оказании однородных услуг, связанных с деятельностью аптек (копии чеков, подтверждающих факт реализации медицинских изделий аптеками ответчика находятся в материалах дела). Видами деятельности, которые осуществляет ответчик, являются розничная торговля фармацевтическими и медицинскими товарами и ортопедическими изделиями, косметическими и парфюмерными товарами, имеет соответствующую лицензию на осуществление розничной фармацевтической деятельности. Истец осуществляет, в том числе, те же виды деятельности и также имеет лицензии на осуществление розничной фармацевтической деятельности.

Истец права на использование сходных с его товарными знаками обозначений ответчику в период 06.03.2003 - 25.05.2012 не предоставлял, в связи с чем ответчик незаконно использовал в указанный период сходное до степени смешения обозначение "Будьте здоровы" для индивидуализации деятельности аптек.

Ответчик, вопреки своим утверждениям, не осуществлял соблюдения прав третьих лиц и наличия/отсутствия в Едином государственном реестре юридических лиц сходных фирменных наименований "Будьте здоровы" / "Будь здоров", не получал право на использование фирменного наименования в соответствии с нормами законодательства о регистрации юридических лиц, действовавшего на дату государственной регистрации ответчика и, соответственно, ответчик не регистрировал и не использовал фирменное наименование "Будьте здоровы" на законных основаниях.

Закон РФ от 23.09.1992 г. N 3520-1 "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", действующий на дату регистрации юридического лица ответчика, также, как и международные правовые нормы, содержал положения о том, что право на товарный знак является исключительным и никто не вправе использовать в своей деятельности для индивидуализации аналогичных товаров/услуг сходные до степени смешения обозначения.

Информация о зарегистрированных товарных знаках и их владельцах является общедоступной и размещена на официальном сайте Росптента - www.fips.ru, то есть у ответчика в течение всего периода с 06.03.2003 г. - 25.05.2012 г. (и до момента регистрации его юридического лица) имелась возможность осуществить соответствующую проверку.

Действующее на момент создания юридического лица ответчика законодательство в области интеллектуальной собственности также исключало возможность правомерного наличия фирменного наименования, сходного до степени смешения с товарным знаком, зарегистрированным ранее.

В судебном заседании кассационной инстанции представитель истца поддержал кассационную жалобу, просил ее удовлетворить.

Представитель ответчика в судебное заседание не явился, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом, жалоба рассмотрена в его отсутствие в порядке ч. 3 ст. 284 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке ст. 286 АПК РФ правильность применения судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом постановлении, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, суд кассационной инстанции приходит к выводу о необходимости оставления принятого по делу судебного акта апелляционной инстанции без изменения в связи со следующим.

Как установлено судом апелляционной инстанции и следует из материалов дела, истцу - ООО "Ригла" принадлежит исключительное право на использование товарных знаков "Будь здоров!" по свидетельствам: N 212430/1 от 09.08.2002 г. (дата приоритета - 29.12.1999 г.); N 265270 от 15.03.2004 (дата приоритета - 05.09.2002 г.) и N 267774 от 24.04.2004 г. (дата приоритета - 06.12.2001 г.), зарегистрированных в Государственном реестре товарных знаков и знаков обслуживания России в отношении товаров и услуг 3, 5, 16, 39, 42, 44, 45 классов МКТУ (медицинский, гигиенический и косметический уход, услуги в области гигиены и косметики для людей, персональные услуги и др.).

Ответчиком - ООО "Градествите" в период с 06.03.2003 г. по 25.05.2012 г. в своем прежнем фирменном наименовании - ООО "Будьте здоровы" использовалось сходное до степени смешения обозначение "Будьте здоровы" в качестве части своего фирменного наименования, а также в качестве комбинированного обозначения на вывесках принадлежащих ответчику аптек, в документации при оказании однородных услуг, связанных с деятельностью аптек. Видами деятельности, которые осуществляет ответчик, являются розничная торговля фармацевтическими и медицинскими товарами и ортопедическими изделиями, косметическими и парфюмерными товарами.

Поскольку истец не предоставлял ответчику право на использование сходных с его товарными знаками обозначений, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.

Удовлетворяя иск в части признания незаконным использования ответчиком сходного до степени смешения с товарными знаками истца по Свидетельствам N 212430/1; 265270; 267774 обозначения "Будь здоров" в качестве своего фирменного наименования в период с 06.03.2003 по 25.05.2012, арбитражный суд первой инстанции исходил из доказанности истцом факта нарушения ответчиком исключительных прав на использование товарного знака истца в указанный период времени. Размер компенсации снижен судом первой инстанции до суммы 1 000 000 рублей.

Отменяя решение суда первой инстанции, апелляционный суд пришел к выводу, что при вынесении решения судом первой инстанции не было принято во внимание, что в соответствии с пунктом 1 статьи 1484 ГК РФ, лицу, на имя которого зарегистрирован товарный знак (правообладателю), принадлежит исключительное право использования товарного знака в соответствии со статьей 1229 настоящего Кодекса любым не противоречащим закону способом (исключительное право на товарный знак).

Согласно п. 2 и 3 ст. 1229 ГК РФ правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать другим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, в частности, товарного знака. При этом другие лица не могут использовать результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации без согласия правообладателя.

Использованием товарного знака признается, в том числе, размещение товарного знака при выполнении работ, оказании услуг; на документации, связанной с введением товаров в гражданский оборот; в предложениях о продаже товаров, о выполнении работ, об оказании услуг, а также в объявлениях, на вывесках и в рекламе (пункт 2 статьи 1484 ГК РФ).

В соответствии с пунктом 3 ст. 1484 ГК РФ никто не вправе использовать без разрешения правообладателя сходные с его товарным знаком обозначения в отношении товаров, для индивидуализации которых товарный знак зарегистрирован, или однородных товаров, если в результате такого использования возникнет вероятность смешения.

Материалами дела подтверждается, что истцу - ООО "Ригла" принадлежит исключительное право на использование товарных знаков "Будь здоров!" по свидетельствам: N 212430/1 от 09.08.2002 г., N 265270 от 15.03.2004 и N 267774 от 24.04.2004 г. в отношении товаров и услуг 3, 5, 16, 39, 42, 44, 45 классов МКТУ (медицинский, гигиенический и косметический уход, услуги в области гигиены и косметики для людей, персональные услуги и др.).

Срок действия регистрации по свидетельству N 212430/1 от 09.08.2002 г. истекает 29.12.2019 г.; по свидетельству N 265270 от 15.03.2004 истекает 05.09.2012 г.; по свидетельству N 267774 от 24.04.2004 г. истекает 06.12.2021 г.

Как следует из материалов дела, обозначение "Будьте здоровы" было использовано ответчиком при реализации медицинских изделий и препаратов в аптеках, принадлежащих ответчику, что подтверждается копиями кассовых чеков от 08 февраля 2012 года, выданных ООО "Будьте здоровы".

25 мая 2012 г. в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись об изменении ответчиком своего фирменного наименования с ООО "Будьте здоровы" на ООО "Градествите", что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ N 2454 от 25.05.2012 г.

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в Постановлении Президиума N 3691/06 от 18 июля 2006 года, для признания сходства обозначений уже достаточно самой опасности, а не реального смешения обозначений в глазах потребителя.

В соответствии с пунктом 14.4.2 Правил составления, подачи и рассмотрения заявки на регистрацию товарного знака и знака обслуживания, утвержденных Приказом Роспатента от 5 марта 2003 года N 32, обозначение считается сходным до степени смешения с другим обозначением, если оно ассоциируется с ним в целом, несмотря на их отдельные отличия.

Согласно пункту 14.4.2.2 указанных Правил графическое сходство определяется на основании общего зрительного впечатления, вида шрифта, графического написания с учетом характера букв, расположения букв по отношению друг к другу, алфавита, буквами которого написано слово.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ обозначение "Будьте здоровы", использованное ответчиком в своем фирменном наименовании в период с 08.02.2012 по 25.05.2012 и товарный знак истца - "Будь Здоров!", арбитражный апелляционный суд правомерно пришел к выводу, что обозначение "Будьте здоровы" было использовано ответчиком таким образом, что в результате такого использования возникает вероятность его смешения с товарным знаком истца.

Обозначение, зарегистрированное в качестве товарного знака истца, приобрело различительную способность у потребителей в результате использования правообладателем и под его контролем в сети аптек "Будь здоров" на территории Российской Федерации.

Согласно Выписке из ЕГРЮЛ от 25.05.2012 N 2454 основными видами деятельности, осуществляемыми ответчиком, являются: розничная торговля фармацевтическими и медицинскими товарами и ортопедическими изделиями, косметическими и парфюмерными товарами.

Как следует из материалов дела, ответчик с 25.05.2012 изменил свое фирменное наименование с ООО "Аптека "Будьте здоровы" на ООО "Градествите" и в настоящее время не использует обозначение "Будь здоров" при осуществлении своей деятельности.

В исковом заявлении истец просил признать незаконным использование ответчиком обозначения "Будь здоров" в качестве фирменного наименования в период с 06.03.2003 г. по 25.05.2012 г.

Однако, из материалов дела следует, что обозначение "Будь здоров" было использовано ответчиком в своем фирменном наименовании в период с 08.02.2012 по 25.05.2012.

Доказательства, подтверждающие использование ответчиком в своем фирменном наименовании обозначения "Будь здоров" в период с 06.03.2003 по 07.02.2012, в материалах дела отсутствуют.

При указанных обстоятельствах арбитражный апелляционный суд пришел к правомерному выводу о необходимости удовлетворения исковых требований в части признания незаконным использования ответчиком - ООО "Градествите" обозначения "Будь здоров" в качестве фирменного наименования лишь в период с 8 февраля 2012 года по 25 мая 2012 года.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 4 статьи 1515 ГК РФ правообладатель вправе требовать по своему выбору от нарушителя вместо возмещения убытков выплаты компенсации в размере от десяти тысяч до пяти миллионов рублей, определяемом по усмотрению суда исходя из характера нарушения.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 43.3 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 5, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 29 от 26.03.2009 года "О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации", при определении размера компенсации суд, учитывая, в частности, характер допущенного нарушения, срок незаконного использования результата интеллектуальной деятельности, степень вины нарушителя, наличие ранее совершенных лицом нарушений исключительного права данного правообладателя, вероятные убытки правообладателя, принимает решение, исходя из принципов разумности и справедливости, а также соразмерности компенсации последствиям нарушения.

Принимая во внимание небольшой срок использования ответчиком обозначения "Будь здоров" в качестве фирменного наименования (с 8 февраля 2012 года по 25 мая 2012 года); отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих ранее совершенные ответчиком нарушения исключительного права истца на использование товарных знаков "Будь Здоров!"; отсутствие доказательств наличия у истца убытков вследствие допущенного ответчиком нарушения, апелляционный суд также правомерно взыскал с ответчика компенсацию в размере 200 000 руб.

В соответствии с положениями ст. 286, частью 2 ст. 287 АПК РФ суду кассационной инстанции не предоставлены полномочия пересматривать фактические обстоятельства дела, установленные судами при их рассмотрении, давать иную оценку собранных по делу доказательств, устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции.

Таким образом, фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом апелляционной инстанции на основании полного, всестороннего и объективного исследования имеющихся в деле доказательств с учетом всех доводов, а окончательные выводы суда соответствуют фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, основаны на правильном применении норм материального и процессуального права, в связи с чем у суда кассационной инстанции отсутствуют основания для отмены либо изменения принятого по делу постановления апелляционной инстанции, предусмотренные статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Иная оценка заявителем жалобы установленных судом фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной судом при рассмотрении дела судебной ошибки.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение кассационной жалобы в соответствии со ст. 110 АПК РФ подлежат отнесению на заявителя.

Руководствуясь ст.ст. 176, 284-289 АПК РФ, Федеральный арбитражный суд Московского округа

ПОСТАНОВИЛ:

Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда по делу N А41-12267/12 от 19 декабря 2012 года оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ригла" - без удовлетворения.

Председательствующий судья

Н.С. Чучунова

Судьи

О.И. Русакова В.К. Тихонова