Постановление Арбитражного суда Московского округа от 23 ноября 2017 г. N Ф05-16119/17 по делу N А40-25906/2016

г. Москва

23 ноября 2017 г.

Дело N А40-25906/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 20.11.2017.

Полный текст постановления изготовлен 23.11.2017.

Арбитражный суд Московского округа

в составе:

председательствующего-судьи Голобородько В.Я.,

судей: Мысака Н.Я., Закутской С.А.

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего АО "МЕТРОБАНК" - Морозова М.С. по дов. от 19.07.2017

от конкурсного управляющего ООО "М Девелопмент Констракшен" - Калинкин А.М. по дов. от 20.06.2017

от Ефременкова В.Н., Ефременкова Н.В. - Никулин М.М. по дов. от 16.06.2016 N 4-1656

рассмотрев 20.11.2017 в судебном заседании кассационные жалобы Ефременкова В.Н., Ефременкова Н.В., АО "Метробанк"

на определение от 07.04.2017

Арбитражного суда г. Москвы

вынесенное судьей А.А. Архиповым,

на постановление от 31.07.2017

Девятого арбитражного апелляционного суда

принятое судьями Т.Б. Красновой, П.А. Порывкиным, М.С. Сафроновой,

о включении в реестр требований кредиторов должника требования АО

"МЕТРОБАНК" в общем размере 152 656 829,28 руб., в том числе: 96 750 000 руб. - основной долг, 45 462 462,40 руб. - проценты за пользование кредитом за период с 18.11.2013 по 01.04.2016, 4 268 209,22 руб. - неустойка за просрочку возврата основного долга за период с 18.11.2015 по 01.04.2016, 6 176 157,66 руб. - неустойка за просрочку выплаты процентов за период с 20.11.2014 по 01.04.2016,

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 01.04.2016 в отношении ООО "М ДЕВЕЛОПМЕНТ ЭНД КОНСТРАКШЕН" (далее - ООО "МДК") введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Померанцев Дмитрий Святославович. Объявление опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 71 от 23.04.2016, стр. 33.

АО "МЕТРОБАНК" в лице конкурсного управляющего Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО "МДК" задолженности в размере 152 656 829,28 рублей, в том числе: 96 750 000 руб. -основной долг, 45 462 462,40 руб. - проценты за пользование кредитом за период с 18.11.2013 по 01.04.2016, 4 268 209,22 руб. - неустойка за просрочку возврата основного долга за период с 18.11.2015 по 01.04.2016, 6 176 157,66 руб. - неустойка за просрочку выплаты процентов за период с 20.11.2014 по 01.04.2016, как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 07.04.2017 требование АО "МЕТРОБАНК" удовлетворено - задолженность включена в третью очередь реестра требований кредиторов с учетом положений статьи 137 Закона о банкротстве.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2017 указанное определение оставлено без изменения.

Не согласившись с определением суда первой инстанции и постановлением суда апелляционной инстанции, Ефременкова В.Н., Ефременкова Н.В., АО "Метробанк" обратились в Арбитражный суд Московского округа с кассационными жалобами, в которых просят удовлетворить кассационную жалобу, определение и постановление отменить. Заявители в кассационных жалобах указывают на неправильное применение судами норм материального и процессуального права и неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения данного дела.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, своих представителей в суд кассационной инстанции не направили, что, в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не препятствует рассмотрению кассационной жалобы в их отсутствие.

Изучив материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, обсудив доводы кассационной жалобы, проверив в порядке статей 286, 287, 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность обжалованных судебных актов, судебная коллегия суда кассационной инстанции не находит оснований для отмены определения и постановления по доводам кассационной жалобы, поскольку они основаны на неправильном толковании заявителем норм материального права и направлены на переоценку исследованных судами доказательств, что, в силу норм статьи 286 и части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не входит в полномочия суда кассационной инстанции.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Сведения о признании должника банкротом и введении процедуры наблюдения были опубликованы 23.04.2016. Требование АО "МЕТРОБАНК" направлено в суд почтовым отправлением 20.05.2016, в связи с чем суды пришли к обоснованному выводу, что требование заявлено в срок, предусмотренный ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с пунктом 1 статьи 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" при определении размера требований кредиторов третьей очереди учитываются требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Согласно пункту 3 статьи 137 закона о банкротстве требования кредиторов третьей очереди по возмещению убытков в форме упущенной выгоды, взысканию неустоек (штрафов, пеней) и иных финансовых санкций, в том числе за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате обязательных платежей, учитываются отдельно в реестре требований кредиторов и подлежат удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Как установлено судами и подтверждается материалами дела, задолженность ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" в заявленном размере возникла в результате неисполнения должником принятых на себя обязательств по кредитному договору от 18.11.2013 N 126/13-КРД.

Денежные средства, предоставленные на основании кредитного договора, перечислялись Банком на расчетный счет ООО "МДК" N 40702810700000000119, открытый в АО "МЕТРОБАНК".

В период, предшествующий отзыву у АО "МЕТРОБАНК" лицензии на осуществление банковских операций, в Банке были совершены банковские операции (внутрибанковские проводки) по списанию со счета ООО "МДК" N 40702810700000000119 денежных средств в общем размере 83 903 054,27 руб. в счет погашения задолженности ООО "МДК" перед Банком по кредитным договорам.

В результате совершения банковских операций досрочно частично погашена задолженность по Договору N 126/13-КРД.

Остаток основного долга по кредитному договору составил 12 846 945,73 руб.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 04.10.2016 по делу N А40-116712/15 признаны недействительными следующие банковские операции (внутрибанковские проводки) по списанию со счета ООО "МДК" N 40702810700000000119, открытого в АО "МЕТРОБАНК", денежных средств в счет погашения задолженности перед АО "МЕТРОБАНК":

* 20.05.2015 в размере 4 473 269,79 руб. в счет погашения основного долга по кредитному договору от 18.11.2013 N 126/13-КРД,

* 22.05.2015 в размере 79 429 784,48 руб. в счет погашения основного долга по кредитному договору от 18.11.2013 N 126/13-КРД,

* 22.05.2015 в размере 29 531 902,36 руб. в счет погашения задолженности по процентам по кредитному договору от 18.11.2013 N 126/13-КРД;

* 22.05.2015 в размере 96 750 000,00 руб. в счет погашения основного долга по Кредитному договору с юридическим лицом от 21.11.2013 N 128/13-КРД,

* 22.05.2015 в размере 29 153 951,56 руб. в счет погашения задолженности по процентам по кредитному договору от 21.11.2013 N 128/13-КРД;

* 22.05.2015 в размере 96 750 000,00 руб. в счет погашения основного долга по кредитному договору от 02.12.2013 N 134/13-КРД,

* 22.05.2015 в размере 28 837 073,21 руб. в счет погашения задолженности по процентам по кредитному договору от 02.12.2013 N 134/13-КРД,

* 20.05.2015 в размере 96 750 000,00 руб. в счет погашения основного долга по кредитному договору от 06.12.2013 N 138/13-КРД,

* 20.05.2015 в размере 27 837 301,95 руб. в счет погашения задолженности по процентам по кредитному договору от 06.12.2013 N 138/13-КРД,

* 20.05.2015 в размере 7 585 000,00 руб. в счет погашения основного долга по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 05.11.2014 N 105/14-КЛН,

* 20.05.2015 в размере 415 000,00 руб. в счет погашения основного долга по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 05.11.2014 N

105/14-КЛН,

* 20.05.2015 в размере 592 601,46 руб. в счет погашения задолженности по процентам по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 05.11.2014 N 105/14-КЛН,

* 20.05.2015 в размере 9 670 000,00 руб. в счет погашения основного долга по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 21.11.2014 N 109/14-КЛН,

- 20.05.2015 в размере 2 932 710,00 руб. в счет погашения основного долга по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 21.11.2014 N 109/14-КЛН,

- 20.05.2015 в размере 468 135,80 руб. в счет погашения задолженности по процентам по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 21.11.2014 N 109/14-КЛН.

Применены последствия недействительности указанных банковских операций в виде:

* восстановления задолженности АО "МЕТРОБАНК" перед ООО "МДК" в размере 511 176 730,61 руб. по расчетному счету N 40702810700000000119, открытому в АО "МЕТРОБАНК";

* восстановления задолженности ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" по кредитному договору от 18.11.2013 N 126/13-КРД в размере 4 473 269,79 руб. -основной долг, 79 429 784,48 руб. - основной долг, 29 531 902,36 руб. - задолженность по процентам;

- восстановления задолженности ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" по

кредитному договору от 21.11.2013 N 128/13-КРД в размере 96 750 000,00 руб. -

основной долг, 29 153 951,56 руб. - задолженность по процентам;

- восстановления задолженности ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" по

кредитному договору от 02.12.2013 N 134/13-КРД в размере 96 750 000,00 руб. -

основной долг, 28 837 073,21 руб. - задолженность по процентам;

- восстановления задолженности ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" по

кредитному договору N 138/13-КРД от 06.12.2013 в размере 96 750 000,00 руб. -

основной долг, 27 837 301,95 руб. - задолженность по процентам;

* восстановления задолженности ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи N 105/14-КЛН от 05.11.2014 в размере 7 585 000,00 руб. основной долг, 415 000,00 руб. - основной долг, 592 601,46 руб. - задолженность по процентам;

* восстановления задолженности ООО "МДК" перед АО "МЕТРОБАНК" по договору о предоставлении кредитной линии с лимитом выдачи от 21.11.2014 N 109/14-КЛН в размере 9 670 000,00 руб.- основной долг, 2 932 710,00 руб. - основной долг, 468 135,80 руб. - задолженность по процентам.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2016 определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.10.2016 по делу N А40-116712/15 оставлено без изменения.

В обеспечение исполнения основного обязательства между кредитором и ООО "МДК" был заключен договор залога инвестиционных прав от 06.02.2014 N 126/13-З/02, в соответствии с которым ООО "МДК" передает залогодержателю свои права, существующие на основании договора инвестирования N 09/13 от 18.11.2013, включая право требования на получение в собственность после получения разрешения на ввод объекта недвижимости в эксплуатацию помещений, состоящих из отдельных помещений свободной планировки (без возведения внутренних перегородок), расположенных в корпусе "С" офисно-административного комплекса по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, вл.8, стр. 1-4.

Дополнительным соглашением N 3 от 19.05.2015 к договору инвестирования от 18.11.2013 N 09/13 к помещениям инвестора отнесены:

* 9-й этаж: помещения общей площадью 575, 34 кв.м;

* 10-й этаж: помещения общей площадью 924, 04 кв.м;

* 17 машиномест в подземной автостоянке, расположенных на минус 3 и минус 4 этаже.

В соответствии с пунктом 1 постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", при рассмотрении вопроса об установлении и включении в реестр требований конкурсных кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, судам необходимо учитывать, что если судом не рассматривалось ранее требование залогодержателя об обращении взыскания на заложенное имущество, то суд при установлении требований кредитора проверяет, возникло ли право залогодержателя в установленном порядке (имеется ли надлежащий договор о залоге, наступили ли обстоятельства, влекущие возникновение залога в силу закона), не прекратилось ли оно по основаниям, предусмотренным законодательством, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

ООО "МДК" оформило право собственности на 17 машиномест:

* гараж-бокс 108, условный номер 77:07:0007002:12010, назначение: нежилое, площадь 23,3 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8;

* гараж-бокс 109, условный номер 77:07:0007002:12012, назначение: нежилое, площадь 23,8 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 110, условный номер 77:07:0007002:12044, назначение: нежилое, площадь 23,3 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 111, условный номер 77:07:0007002:12020, назначение: нежилое, площадь 18,5 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 112, условный номер 77:07:0007002:12021, назначение: нежилое, площадь 20,3 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 113, условный номер 77:07:0007002:12016, назначение: нежилое, площадь 24,3 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 86, условный номер 77:07:0007002:11774, назначение: нежилое, площадь 17,7 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 87, условный номер 77:07:0007002:11723, назначение: нежилое, площадь 21.1 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 88, условный номер 77:07:0007002:11718, назначение: нежилое, площадь 19.2 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 89, условный номер 77:07:0007002:11663, назначение: нежилое, площадь 16, 3 кв.м, этаж: - 4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 90, условный номер 77:07:0007002:11776, назначение: нежилое, площадь 17.3 кв.м, этаж: -4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 91, условный номер 77:07-.0007002:12003, назначение: нежилое, площадь 25,1 кв.м, этаж: -4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 93, условный номер 77:07:0007002:12000, назначение: нежилое, площадь 28.4 кв.м, этаж: -4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 94, условный номер 77:07:0007002:11998, назначение: нежилое, площадь 27.5 кв.м, этаж: -4, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 169, условный номер 77:07:0007002:11939, назначение: нежилое, площадь 21,5 кв.м, этаж: -3, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8;

* гараж-бокс 170, условный номер 77:07:0007002:11916, назначение: нежилое, площадь 15,8 кв.м, этаж: -3, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8;

* гараж-бокс 99, условный номер 77:07:0007002:12140, назначение: нежилое, площадь 14,6 кв.м, этаж: -3, адрес (местонахождение) объекта: г. Москва, ул. Можайский Вал, д.8.

Должником произведено отчуждение части имущественных прав, находящихся в залоге Банка, в пользу физических лиц, которые в настоящее время оформили их в собственность.

Так, Шевяковым Н.О. оформлены в собственность следующие объекты недвижимого имущества:

* помещение, назначение: нежилое, площадь 478,2 кв.м., этаж 9, помещение LXXIII, комната 13, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8., с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:12373;

* помещение, назначение: нежилое, площадь 19,7 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 41, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11698;

* помещение, назначение: нежилое, площадь 22,5 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 40, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11695;

* помещение, назначение: нежилое, площадь 21,1 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 46, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11730;

* помещение, назначение: нежилое, площадь 13,8 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 43, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11739;

-помещение, назначение: нежилое, площадь 13,8 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 42, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11707.

Риммером И.В. оформлены права собственности на следующие объекты недвижимого имущества:

* помещение, назначение: нежилое, площадь 637,4 кв.м., этаж 10, помещение LXXVII, комнаты 15, 16, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8., с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:12374;

* помещение, назначение: нежилое, площадь 20 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 36, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8., с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11689.

Ефременковым Н.В. оформлены права собственности на следующие объекты недвижимого имущества:

* помещение, назначение: нежилое, площадь 100,2 кв.м., этаж 10, помещение LXXVII, комната 14, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:12365;

* помещение, назначение: нежилое, площадь 23,4 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 39, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11672. Ефременковым В.Н. оформлены права собственности на следующие объекты недвижимого имущества:

* помещение, назначение: нежилое, площадь 78,5 кв.м., этаж 10, помещение LXXVII, комната 13, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8., с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:12367;

- помещение, назначение: нежилое, площадь 21,3 кв.м., этаж -4, гараж-бокс 38, расположенное по адресу: г. Москва, ул. Можайский Вал, д. 8, с кадастровым (или условным) номером: 77:07:0007002:11711.

В соответствии с абзацем 4 пункта 1 Постановления N 58 если заложенное имущество выбыло из владения залогодателя, в том числе в результате его отчуждения, но право залога сохраняется, то залогодержатель вправе реализовать свое право посредством предъявления иска к владельцу имущества. В этом случае суд отказывает кредитору в установлении его требований в деле о банкротстве как требований, обеспеченных залогом имущества должника.

С учетом изложенного суды пришли к правомерному выводу, что требование заявителя является обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника в учетом положений статьи 137 Закона о банкротстве, а также подлежащим учету как обеспеченное залогом имущества должника.

При этом суды правомерно указали, что спор о включении в реестр требований кредиторов не является спором об обращении взыскания на заложенное имущество. Закон о банкротстве не предусматривает указания в резолютивной части определения суда о признании обоснованными требований кредитора, обеспеченных залогом, перечня заложенного имущества.

Суд кассационной инстанции полагает, что выводы судов соответствуют фактическим обстоятельствам дела и основаны на положениях действующего законодательства, в связи с чем оснований для иной оценки выводов судов у суда кассационной инстанции не имеется.

Доводы кассационной жалобы, изучены судом, однако, они подлежат отклонению как направленные на переоценку выводов суда по фактическим обстоятельствам дела, что, в силу статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, недопустимо при проверке судебных актов в кассационном порядке.

Переоценка имеющихся в материалах дела доказательств и установленных судами обстоятельств находится за пределами компетенции и полномочий арбитражного суда кассационной инстанции, определенных положениями статей 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, по делу не имеется.

Исходя из изложенного и руководствуясь статьями 284-290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 07.04.2017, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2017 по делу N А40-25906/2016 в обжалуемой части оставить без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Председательствующий судья

В.Я. Голобородько

Судьи

Н.Я. Мысак С.А. Закутская