Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 апреля 2009 г. N 09АП-15849/2008

г. Москва

Дело N А40-67829/08-56-575

"06" апреля 2009 г.

N 09АП-15849/20088

Резолютивная часть постановление объявлена "30" марта 2009 г.

В полном объеме постановление изготовлено "06" апреля 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Кузнецовой И.И.

Судей Порывкина П.А., Гарипова В.С.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Чигриной С.Ф.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Компании OTKRITIE UES CAPITAL PARTNERS FUND PLC, Kazimir Russia Growth Fund Limited, VR GLOBAL PARTNERS LP, ООО "Кром", ONEXIM HOLDINGS LIMITED, ОАО "КИТ Финанс Инвестиционный банк" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2008г. о принятии обеспечительных мер по делу N А40-67829/08-56-575

по иску ONEXIM GROUP LIMITED (ОНЕКСИМ ГРУПП ЛИМИТЕД) к ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД)

Третьи лица: ООО "Кром", IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтер прайзис Лиметед), Огнев В.А., Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов", ООО "Арбат Капитал - Управление Активами", ООО "Инвестиционная компания "Бизон плюс", DEUTSHE BANK AKTIENGESELLSCHAFT (Дойче банк Акциенгезелльшафт - Лондонское отделение), Компания "Легенда Эссет Менеджмент" ООО "Южный региональный банк", Горшков Ю.В., ОАО "Кит Финанс Инвестиционный банк, Зима О.А., Компания Медвежонок Холдингз Лиметед, ООО "Унисон Траст", ООО "Аквила Эссет Менеджмент", ООО "Элиос", VR GLOBAL PARNERS.L.P (Ви-Ар Глобал Партнерс. Л.П.), Kazimir Russia Grawth Fund Limited (Казимир Раша Грауф Фанд Лимитед), Kazimir Russia Master Fund L.P. (Каземир Раша Мастер Фанд Л.П.), Сitigroup Global Markets Limited (Ситигруп Глобал Маркетс Лимитед), HALCYON POWER INVESTMENT COMPANY LIMITED (Халсион Пауэр Инвест Компэнии Лимитед", NKB INVESTMENT COMPANY LIMITED (НКБ ИНВЕСТМЕНТС Лиметед), ОАО "ГМК "Норильский никель", Сlearstream Banking S.A. (Клирстим Бэнкинг С.А.), Renaissance Securities (Cyprus) Limited (Ренессанс Секьюритиз (Сайперс) Лимитед), ОАО "Чиф", Александров А.М., INGLENOOK TRADING LIMITED (инглнук трейдинг лимитед)

о признании недействительным обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО "ТГК-4"

при участии в судебном заседании:

от истца: Барышникова М.В. по дов. N 3-31585 от 15.10.2008 г., удостов. N 361 от 20.01.2003 г.

от ответчика: не явился, извещен

от третьих лиц: ООО "Кром" - Предеин В.М. по дов. N 10264 от 28.11.2008 г.

IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (Имменсо Энтер прайзис Лиметед) - не явился, извещен

Огнев В.А. -не явился, извещен

Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" - Лобова Т.В. по дов. N 982 от 23.12.2008 г.

ООО "Арбат Капитал - Управление Активами" - не явился, извещен

ООО "Инвестиционная компания "Бизон плюс" - не явился, извещен

DEUTSHE BANK AKTIENGESELLSCHAFT (Дойче банк Акциенгезелльшафт - Лондонское отделение) - Ловырев Д.Е. по дов. N 3-79 от 15.12.2008 г.

Компания "Легенда Эссет Менеджмент" - не явился, извещен

ООО "Южный региональный банк" - не явился, извещен

Горшков Ю.В. - не явился, извещен

ОАО "Кит Финанс Инвестиционный банк" - не явился, извещен

Зима О.А. - не явился, извещен

Компания Медвежонок Холдингз Лиметед - Предеин В.М. по дов. N 261521 от 04.08.2008 г.

ООО "Унисон Траст" - не явился, извещен

ООО "Аквила Эссет Менеджмент" - Предеин В.М. по дов. б/н от 22.10.2008 г.

ООО "Элиос" - Предеин В.М. по дов. б/н от 23.10.2008 г.

VR GLOBAL PARNERS.L.P (Ви-Ар Глобал Партнерс. Л.П.) - Ловырев Д.Е. по дов. б/н от 23.10.2008 г., Новиков Г.Л., Мельников И.Н. по дов. б/н от 23.10.2008 г. на правах передоверия Смирнова Д.Л. по дов. N 1Д-15655 от 16.12.2008 г.

Kazimir Russia Grawth Fund Limited (Казимир Раша Грауф Фанд Лимитед) - Ловырев Д.Е. по дов. N 1К-19629 от 23.10.2008 г.

Kazimir Russia Master Fund L.P. (Каземир Раша Мастер Фанд Л.П.) - Ловырев Е.Д. по дов. N 1К -19630 от 23.10.2008 г.

Сitigroup Global Markets Limited (Ситигруп Глобал Маркетс Лимитед) - Елисеев И.Н., Ходыкин Р.М. по дов. N 92 с от 17.12.2008 г.

HALCYON POWER INVESTMENT COMPANY LIMITED (Халсион Пауэр Инвест Компэнии Лимитед" - не явился, извещен

NKB INVESTMENT COMPANY LIMITED (НКБ ИНВЕСТМЕНТС Лиметед) - Остроухов Б.А. по дов. N 1-3865 от 18.11.2008 г.

ОАО "ГМК "Норильский никель" - Тюкавкина Н.С. по дов. N ГМК - 115/42-НТ от 19.12.2008 г.

Сlearstream Banking S.A. (Клирстим Бэнкинг С.А.) - Мельникова М.И., Ловырев Д.Е. по дов. N 7-9787 от 25.11.2008 г., удостов N 8230 от 26.01.2006 г., на правах передоверия: Новикова Г.Л. по дов. N 7-9787 от 30.12.2008 г., Смирнова Д.Л. по дов. N 1д - 15651 от 16.12.2008 г.

Renaissance Securities (Cyprus) Limited (Ренессанс Секьюритиз (Сайперс) Лимитед) - Андреев А.М. по дов. N ж 31313 от 30.09.2008 г. на правах передоверия Аваков С.М., Терлеева К.С. по дов. N5Д-2009 от 31.12.2008г.

ОАО "Чиф" - Предеин В.М. по дов. б/н от 11.11.2008 г.

Александров А.М. - Новиков Г.Л., Смиронов Д.Л. по дов. N 77 НП 8967465 от 16.01.2009 г.

INGLENOOK TRADING LIMITED - не явился, извещен

ООО "ИстЛайн Капитал" - Предеин В.М. по дов. б/н от 22.12.2008 г.

Компания ОТКРЫТИЕ ЮЭС Кэпитал Партнерс Фанд ПЛС - Кочубей И.В. по дов. N 1-37171 от 21.10.2008 г., удостов. N 2659 от 05.03.2003 г.

УСТАНОВИЛ

Компания ONEXIM GROUP LIMITED обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском о признании недействительным Обязательного предложения Компании ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД) от 14.07.2008г. о приобретении обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Территориальная генерирующая компания N 4" ( ОАО "ТГК-4") у миноритарных акционеров.

Определением от 17.10.2008г. Арбитражным судом города Москвы приняты обеспечительные меры в виде запрета ОАО "Центральный Московский Депозитарий" совершать в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО "Территориальная генерирующая компания N 4" операции по списанию и зачислению обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ТГК-4", имеющих государственные номера выпусков 1-01-43069-А, 1-01-43069-А-019D, 1-01-43069-А-020D, 1-01-43069-А-021D с лицевых счетов владельцев, доверительных управляющих и номинальных держателей на лицевой счет Компании ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД) N 0503041816.

Не согласившись с принятым судебным актом, Компания OTKRITIE UES CAPITAL PARTNERS FUND PLC, Kazimir Russia Growth Fund Limited, VR GLOBAL PARTNERS LP, ООО "Кром", ONEXIM HOLDINGS LIMITED, ОАО "КИТ Финанс Инвестиционный банк" обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2008г. по делу N А40-67829/08-56-575.

В обоснование апелляционной жалобы Компания OTKRITIE UES CAPITAL PARTNERS FUND PLC указывает, что принятые судом обеспечительные меры нарушают его права, поскольку препятствуют надлежащим образом исполнить заключенный с Компанией ONEXIM HOLDINGS LIMITED договор купли-продажи акций ОАО "ТГК-4" и получить встречное удовлетворение в виде оплаты стоимости акций.

Кроме того, Компания OTKRITIE UES CAPITAL PARTNERS FUND PLC ссылается на то, что в обжалуемом определении не приведены доказательства, обосновывающие необходимость принятия обеспечительных мер.

В апелляционной жалобе ООО "Кром" указывает, что арбитражный суд определением от 17.10.2008г. лишил акционеров ОАО "ТГК-4", не являющихся участниками судебного спора, права на исполнение действующих договоров купли-продажи акций, определение от 17.10.2008г. содержит запрет совершать действия, не касающиеся предмета спора, при вынесении указанного определения был нарушен баланс интересов заинтересованных лиц.

ONEXIM HOLDINGS LIMITED в апелляционной жалобе указывает, что при обращении в арбитражный суд первой инстанции истец не представил в полном объеме оснований для применения испрашиваемых обеспечительных мер, истцом не представлено доказательств того, что в результате непринятия испрашиваемых обеспечительных мер истцу будет причинен значительный ущерб.

ОАО "КИТ Финанс Инвестиционный банк" в обоснование апелляционной жалобы указывает, что принятие Арбитражным судом г. Москвы определением о 17.10.2008г. мер по обеспечению иска лишило Общество возможности реализовать свое право на продажу акций ОАО "ТГК-4".

Kazimir Russia Growth Fund Limited в обоснование апелляционной жалобы указывает, что обеспечительные меры нарушает права Kazimir Russia Growth Fund Limited, Kazimir Russia Master Fund L.P. воспользоваться своими правами, предусмотренными договорами о приобретении ценных бумаг и перевести принадлежащие им 9 134 717 966 и 10 907 190 302 обыкновенных акций ОАО "ТГК-4" на лицевой счет ONEXIM HOLDINGS LIMITED, таким образом ответчик приобрел незаконную преференцию в виде возможности заявить об отказе от исполнения договоров о приобретении ценных бумаг в одностороннем порядке.

Кроме того, истцом не представлено доказательств нарушения его прав и законных интересов обязательным предложением, обеспечительные меры не связаны с предметом заявленного требования.

В обоснование апелляционной жалобы VR GLOBAL PARTNERS LP ссылается на то, что обеспечительные меры запрещают всем акционерам ОАО "ТГК-4" зачислять акции на лицевой счет ответчика, обеспечительные меры не связаны с предметом заявленного требования, поскольку они запрещают исполнение уже заключенных акционерами ОАО "ТГК-4" с ответчиком договоров о приобретении ценных бумаг, при этом сами договоры предметом спора не являются.

В судебном заседании апелляционного суда представитель Компании OTKRITIE UES CAPITAL PARTNERS FUND PLC доводы своей апелляционной жалобы поддержал в полном объеме. Считает определение суда незаконным и необоснованным. Пояснил, что судом не исследованы обстоятельства, имеющие значение для дела, нарушены нормы материального права, вывод суда не соответствует обстоятельствам дела. Просил отменить определение суда от 17.10.2008 года.

Представитель Компаний Kazimir Russia Master Fund L.P. и VR GLOBAL PARNERS.L.P доводы своих апелляционных жалоб поддержал в полном объеме, считает что судом не исследованы обстоятельства, имеющие значение для дела, нарушены нормы материального права, вывод суда не соответствует обстоятельствам дела. Определение суда от 17.10.2008 года просил отменить.

Представитель ООО "Кром" доводы своей апелляционной жалобы также поддержал в полном объеме, считает, что истец подал заявление об обеспечении иска для того, чтобы ответчик не нес обязательства перед третьими лицами, то есть у истца и ответчика была договоренность.

Представитель истца считает определение суда законным и обоснованным, доводы апелляционных жалоб несостоятельными, определение суда просил оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Представитель Компании Сitigroup Global Markets Limited поддерживает доводы всех заявленных апелляционных жалоб, и пояснил, что судом первой инстанции был допущен ряд нарушений: обеспечительные меры не соответствуют предмету иска; в определении суда первой инстанции не указано мотивов для принятия обеспечительных мер, а также истец не представил доказательства в обоснование обеспечения иска.

Все остальные участники процесса также поддерживают доводы апелляционных жалоб и считают, что данное определение нарушает права и интересы третьих лиц.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие Ермоленко Ю.Е., Горшкова Ю.В., Зима О.А., Компании ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД, Компании Immenso Enterprises Limited (Имменсо Энтерепрайзес Лимитед), Огнева В.А., ООО "Арбат Капитал - Управление Активами", ООО "Инвестиционная компания "Бизон плюс", ОАО "Кит Финанс Инвестиционный банк", ООО "Унисон Траст", Компании Халсион Пауэр Инвест Компэнии Лимитед, Компании INGLENOOK TRADING LIMITED, надлежащим образом извещенных в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2008г. не имеется.

В соответствии с ч. 1 ст. 90 АПК РФ арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры).

Согласно ч. 2 вышеуказанной статьи обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Пунктом 9 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 55 от 12 октября 2006 года "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" разъяснено, что при применении обеспечительных мер арбитражный суд исходит из того, что в соответствии с частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обеспечительные меры допускаются на любой стадии процесса в случае наличия одного из следующих оснований: 1) если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, в том числе если исполнение судебного акта предполагается за пределами Российской Федерации; 2) в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

Пунктом 10 Постановления Пленума ВАС РФ N 55 от 12.10.06 г. "О применении арбитражными судами обеспечительных мер" предусмотрено, что в соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 92 АПК РФ заявитель должен обосновать причины обращения с требованием о применении обеспечительных мер.

Исходя из смысла положений вышеуказанных норм права, арбитражный суд удовлетворяет заявление о применении обеспечительных мер, если заявитель мотивировал хотя бы одно из оснований их применения.

При рассмотрении заявления о принятии обеспечительных мер арбитражный суд должен учитывать наличие данных, обосновывающих исковые требования, а также исходить из того, что меры по обеспечению иска принимаются с учетом конкретных обстоятельств дела.

Обязательным является представление заявителем доказательств наличия оспоренного или нарушенного права, а также его нарушения.

Исходя из анализа названных норм следует, что при разрешении вопроса о необходимости принятия обеспечительных мер суд, исходя из предмета заявленного искового требования и возможного судебного решения по данному иску, должен удостовериться в том, что в случае удовлетворения искового требования непринятие именно этой меры затруднит или сделает невозможным исполнение судебного акта.

Из материалов дела следует, что иск заявлен к Компании ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД) о признании недействительным Обязательного предложения Компании от 14.07.2008г. о приобретении обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Территориальная генерирующая компания N 4" ( ОАО "ТГК-4") у миноритарных акционеров.

Заявление о принятии обеспечительных мер мотивировано тем, что реализация условий оспариваемого обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО "ТГК-4" до рассмотрения арбитражным судом спора о его действительности приведет к причинению значительного ущерба истцу, учитывая, что в реестре акционеров ОАО "ТГК-4" могут быть произведены операции с 943.052.314.681 акций выпусков (дополнительных выпусков) 1-01-43069-А, 1-01-43069-А-019D и 6.600.255.897 акций выпусков 1-01-43069-А-020D, 1-01-43069-А-021D общей стоимостью 25.640.619.405 руб. 61 коп., непринятие обеспечительных мер приведет к изменению положения, существовавшего на момент предъявления иска и создаст препятствия для восстановления нарушенного права.

Принимая во внимание изложенное, а также те обстоятельства, что принятие мер по обеспечению заявления имеет целью сохранить существующее положение, арбитражный апелляционный суд считает, что Арбитражный суд г. Москвы обоснованно определением от 17.10.2008г. принял обеспечительные меры.

Доводы апелляционных жалоб о нарушении прав Компании OTKRITIE UES CAPITAL PARTNERS FUND PLC, Kazimir Russia Growth Fund Limited, VR GLOBAL PARTNERS LP, ООО "Кром", ONEXIM HOLDINGS LIMITED, ОАО "КИТ Финанс Инвестиционный банк" тем, что принятые обеспечительные меры препятствуют им надлежащим образом исполнить договоры о приобретении ценных бумаг путем перевода обыкновенных акций ОАО "ТГК-4" на лицевой счет Компании ONEXIM HOLDINGS LIMITED признаются апелляционным судом несостоятельными, поскольку по своему характеру принятые арбитражным судом первой инстанции обеспечительные меры не нарушают прав владельцев акций ОАО "ТГК-4" ни как акционеров ОАО "ТГК-4", ни как собственников ценных бумаг.

Согласно ч. 2 ст. 32 ФЗ "Об акционерных обществах" акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества.

Таким образом, определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2008г. не нарушает права заявителей апелляционных жалоб как владельцев ОАО "ТГК-4".

Кроме того, после принятия арбитражным судом первой инстанции спорных обеспечительных мер акции ОАО "ТГК-4" не выбыли из владения заявителей жалоб. Из гражданского оборота акции не изъяты. Право пользования имуществом применительно к акциям заключается в реализации предоставленных данными ценными бумагами прав акционера, которые обжалуемым судебным актом не нарушены. Следовательно, принятием 17.10.2008г. обеспечительных мер не ограничены права владельцев акций ОАО "ТГК-4" в отношении ценных бумаг этой организации.

Также подлежат отклонению доводы апелляционных жалоб о том, что обеспечительные меры не связаны с предметом спора, поскольку перечисление акций в рамках Обязательного предложения имеет непосредственное отношение к спорным правоотношениям, заявленная обеспечительная мера в виде запрета ОАО "Центральный Московский Депозитарий" совершать в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО "Территориальная генерирующая компания N 4" операции по списанию и зачислению обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ТГК-4" напрямую связана с предметом спора.

При таких обстоятельствах обжалуемое определение отмене или изменению не подлежит, как принятое в соответствии с действующими нормами права и не противоречащее установленным судом обстоятельствам.

После принятия судебного акта от Компании ONEXIM HOLDINGS LIMITED, представитель которой в судебное заседание не явился, поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы, которое на момент рассмотрения апелляционных жалоб Компании OTKRITIE UES CAPITAL PARTNERS FUND PLC, Kazimir Russia Growth Fund Limited, VR GLOBAL PARTNERS LP, ООО "Кром", ONEXIM HOLDINGS LIMITED, ОАО "КИТ Финанс Инвестиционный банк" в судебное заседание Девятого арбитражного апелляционного суда не поступило. Указанное заявление приобщено к материалам дела.

Руководствуясь ст.ст. 90, 92, 266, 268, ч. 4 п.1 ст. 272 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.10.2008 года о принятии обеспечительных мер по делу N А40-67829/08-56-575 оставить без изменения, апелляционные жалобы OTKRITIE UES CAPITAL PARTNERS FUND PLC (открытие юэс кэпитал партнерс фанд плс), Kazimir Russia Growth Fund Limited, VR GLOBAL PARTNERS LP, ООО "Кром", ONEXIM HOLDINGS LIMITED, КИТ Финанс Инвестиционный банк (Открытое акционерное общество) без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа в месячный срок.

Председательствующий-судья

И.И. Кузнецова

Судьи

П.А. Порывкин В.С. Гарипов