Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 июня 2009 г. N 09АП-15849/2008

г. Москва

Дело N А40-67829/08-56-575

"04" июня 2009 г.

N 09АП-17035/2008-ГК

Резолютивная часть постановление объявлена 01 июня 2009 года.

В полном объеме постановление изготовлено 04 июня 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего судьи Крыловой А.Н.

Судей Елоева А.М., Басковой С.О.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Пшечковой О.С.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" на определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.10.2008 года об отказе в удовлетворении ходатайства о применении встречного обеспечения по делу N А40-67829/08-56-575, принятое судьей Никифоровым С.Л. по иску ONEXIM GROUP LIMITED (ОНЕКСИМ ГРУПП ЛИМИТЕД)

к ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД),

Третьи лица: ООО "Кром", IMMENSO ENTERPRISES LIMITED (ИММЕНСО ЭНТЕРПРАЙЗИС ЛИМИТЕД), Огнев В.А., Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов", ООО "Арбат Капитал - Управление Активами", ООО "Инвестиционная компания "БИЗОН плюс", DEUTSHE BANK AKTIENGESELLSCHAFT (ДОЙЧЕ БАНК АКЦИЕНГЕЗЕЛЛЬШАФТ - Лондонское отделение), Компания "Лаггенда Эссет Менеджмент", ООО "Южный региональный банк", Горшков Ю.В., ОАО "Кит Финанс Инвестиционный банк, Зима О.А., Компания Медвежонок Холдингз Лимитед, ООО "Унисон Траст", ООО "Аквила Эссет Менеджмент", ООО "Элиос", VR GLOBAL PARNERS, L.P (Ви-Ар Глобал Партнерс, Л.П.), Kazimir Russia Growth Fund Limited ("Казимир Раша Гроуф Фанд Лимитед"), Kazimir Russia Master Fund L.P. ("Казимир Раша Мастер Фанд Л.П."), Сitigroup Global Markets Limited (Ситигруп Глобал Маркетс Лимитед), HALCYON POWER INVESTMENT COMPANY LIMITED (ХАЛСИОН ПАУЭР ИНВЕСТ КАМПЭНИ ЛИМИТЕД", NKB INVESTMENT COMPANY LIMITED (НКБ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД), ОАО "ГМК "Норильский никель", Сlearstream Banking S.A. (Клирстрим Бэнкинг С.А.), Renaissance Securities (Cyprus) Limited (Ренессанс Секьюритиз (Сайперс) Лимитед), ОАО "Чиф Союзинвест", Александров А.М., INGLENOOK TRADING LIMITED (ИНГЛНУК ТРЕЙДИНГ ЛИМИТЕД)

о признании недействительным обязательного предложения о приобретении ценных бумаг ОАО "ТГК-4"

при участии в судебном заседании:

от истца: адвокат Барышникова М.В. по доверенности от 15.10.2008 года, удостоверение N 361 от 20.01.2003 года

от ответчика: не явился, извещен

от третьих лиц:

от Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - Лобова Т.В. по дов. N 982 от 23.12.2008 года;

от NKB INVESTMENT COMPANY LIMITED (НКБ ИНВЕСТМЕНТС ЛИМИТЕД) - Веселов С.В. по доверенности от 18.11.2008 года;

от INGLENOOK TRADING LIMITED (ИНГЛНУК ТРЕЙДИНГ ЛИМИТЕД) - Веселов С.В. по доверенности о 05.03.2009 года

от Сitigroup Global Markets Limited (Ситигруп Глобал Маркетс Лимитед) - Сергеева И.Д. по доверенности от 17.12.2008 года

от Renaissance Securities (Cyprus) Limited (Ренессанс Секьюритиз (Сайперс) Лимитед) -Терлеева К.С. (в порядке передоверия) по доверенности от 31.12.2008 года

остальные третьи лица извещены надлежащим образом, в судебное заседание не явились

УСТАНОВИЛ

Компания ONEXIM GROUP LIMITED обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском о признании недействительным Обязательного предложения Компании ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД) от 14.07.2008 года о приобретении обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "Территориальная генерирующая компания N 4" (ОАО "ТГК-4") у миноритарных акционеров.

Определением от 17.10.2008 года Арбитражным судом города Москвы приняты обеспечительные меры в виде запрета ОАО "Центральный Московский Депозитарий" совершать в реестре владельцев именных ценных бумаг ОАО "Территориальная генерирующая компания N 4" (ОАО "ТГК-4") операции по списанию и зачислению обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ТГК-4", имеющих государственные номера выпусков (дополнительных выпусков) 1-01-43069-А, 1-01-43069-А-019D, 1-01-43069-А-020D, 1-01-43069-А-021D с лицевых счетов владельцев, доверительных управляющих и номинальных держателей на лицевой счет ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД) N 0503041816.

29.10.2008 года Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" и ООО "Инвестиционная компания "БИЗОН плюс" обратились с ходатайствами об обязании ответчика предоставить в обеспечение возможных убытков заявителям путем внесения на депозитный счет Арбитражного суда г. Москвы денежных средств в размере 173 886 040 руб. 85 коп. и 45 195 111 руб., равной стоимости принадлежащих заявителям обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ТГК-4", исходя из стоимости каждой такой акции, определенной в обязательном предложении о приобретении обыкновенных именных бездокументарных акций ОАО "ТГК-4", сделанного Компанией ONEXIM HOLDINGS LIMITED (ОНЕКСИМ ХОЛДИНГЗ ЛИМИТЕД) миноритарным акционерам ОАО "ТГК-4" 14.07.2008 года.

Определением Арбитражного суда г. Москвы от 30 октября 2008 года в удовлетворении ходатайств отказано. При этом суд указал, что в силу статьи 94 АПК Российской Федерации встречное обеспечение может потребовать только ответчик. Кроме того, суд отклонил довод заявителей о нарушении принятыми обеспечительными мерами прав и интересов третьих лиц.

Не согласившись с принятым судебным актом, Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой на определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.10.2008 года по делу N А40-67829/08-56-575.

В обоснование апелляционной жалобы Государственная корпорация "Агентство по страхованию вкладов" указывает, что обеспечительные меры ограничивают права не ответчика, а третьих лиц - миноритарных акционеров ОАО "ТГК-4", в частности, последние лишены возможности исполнить свои обязательства по передаче акций ответчику. Полагает, что неисполнение обязанности продавцами позволяет ответчику заявить об отказе от исполнения договоров купли-продажи акций ОАО "ТГК-4", вследствие чего убытки продавцов неизбежны.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" поддержал доводы своей апелляционной жалобы в полном объеме, считает определение суда незаконным и необоснованным, определение суда от 30.10.2008 года просил отменить.

Представитель истца считает определение суда законным и обоснованным, доводы апелляционной жалобы - несостоятельными, обжалуемое определение суда просил оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Остальные участники процесса, присутствовавшие в судебном заседании, также поддержали доводы апелляционной жалобы, считают, что данное определение нарушает права и интересы третьих лиц.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие не явившихся третьих лиц, надлежащим образом извещенных в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверены в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, считает, что оснований для отмены или изменения определения Арбитражного суда города Москвы от 30.10.2008 года не имеется.

В соответствии с ч. 1 ст. 90 АПК РФ арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры).

Согласно ч. 2 вышеуказанной статьи обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.

В соответствии с частью 1 статьи 94 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, допуская обеспечение иска, по ходатайству ответчика может потребовать от обратившегося с заявлением об обеспечении иска лица или предложить ему по собственной инициативе предоставить обеспечение возмещения возможных для ответчика убытков (встречное обеспечение) путем внесения на депозитный счет суда денежных средств в размере, предложенном судом, либо предоставления банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения на ту же сумму.

В пункте 11 Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 указано, что если после принятия обеспечительных мер в арбитражный суд поступило ходатайство ответчика об обязании истца (заявителя) предоставить встречное обеспечение в соответствии с частью 1 статьи 94 АПК РФ, арбитражный суд вправе потребовать предоставления встречного обеспечения по правилам, предусмотренным частью 3 названной статьи. В случае непредоставления встречного обеспечения обеспечительные меры могут быть отменены по ходатайству ответчика. Арбитражный суд не вправе отменить указанные меры по собственной инициативе в связи с отсутствием встречного обеспечения.

Таким образом, законодательством предусмотрено право обращения в суд с ходатайством об их отмене только ответчику (статья 97 АПК РФ).

Кроме того, заявителем апелляционной жалобы не представлено доказательств нарушения прав и законных интересов Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" как третьего лица, обжалуемым судебным актом.

Таким образом, определение суда первой инстанции соответствует обстоятельствам дела и закону и отмене не подлежит.

Руководствуясь ст.ст. 90, 92, 94, 265, 266, 268, ч. 4 п.1 ст. 272 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.10.2008 года об отказе в удовлетворении ходатайства о применении встречного обеспечения по делу N А40-67829/08-56-575 оставить без изменения, апелляционную жалобу Государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа в месячный срок.

Председательствующий судья

А.Н. Крылова

Судьи

А.М. Елоев С.О. Баскова