Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2009 г. N 09АП-6257/2009

город Москва

13 октября 2009 г.

N 09АП-19251/2009-ГК Дело N А40-94263/08-101-189Б

Резолютивная часть постановления объявлена 12 октября 2009 г.

Полный текст постановления изготовлен 13 октября 2009 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего Веденовой В.А.

Судей Овчинниковой С.Н., Тетюка В.И.

при ведении протокола судебного заседания председательствующим

при участии:

от ООО "Техмет" - Шнырев П.В. по дов. от 02.02.2009 г.

от ЗАО "ВМС Холдинг" - Кожемякин Е.Ю. по дов. от 12.03.2009 г.

от конкурсного управляющего Лимонова В.В. - Великород Е.В. по дов. от 03.07.2009 г.

от ЗАО КБ "Гарантии Банк-Москва" - не явился, извещен.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО КБ "Гаранти Банк-Москва"

на определение Арбитражного суда г. Москвы

от " 10 " апреля 2009 г. по делу N А40-94263/08-101-189Б,

принятое судьей Н.М. Спаховой

о несостоятельности (банкротстве) ЗАО "Завод вторичных металлов и сплавов"

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось ООО "Техмет" с требованием о включении требований кредиторов ЗАО "Завод вторичных металлов" заявленной суммы задолженности в размере 226 224 603, 16 руб.

Определением суда от 10 апреля 2009 года требования ООО "Техмет" в размере 226 224 603, 16 руб. включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника ЗАО "Завод вторичных металлов".

ЗАО КБ "Гаранти Банк-Москва", не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и обязать конкурсного управляющего Лимонова В.В. исключить из реестра требований кредиторов ЗАО "Завод вторичных металлов и сплавов" требование ООО "Техмет" в размере 226 224 603, 16 руб.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель считает, что произведенный сторонами перерасчет предварительной цены в сторону увеличения задолженности должника на 161 090 568, 20 руб. является нарушением сторонами условий договора, поскольку ООО "Техмет" поставило должнику в ноябре 2008 г. 175, 61 тонн вместо заявленных должником 7 385 тонн, при этом, стороны согласно п. 4 дополнительного соглашения от 18.04.2006 г. N 1 обязаны произвести перерасчет предварительной цены в сторону уменьшения базовой цены поставок на протяжении всего срока действия договора.

Представители ООО "Техмет", конкурсного управляющего ЗАО "ВМС Холдинг", ЗАО "Завод вторичных металлов" в судебное заседание явился, просил оставить без изменения определение суда, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представители ЗАО КБ "Гарантии Банк-Москва" извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в судебное заседание не явились, в связи с чем дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

При исследовании обстоятельств дела установлено, что определением от 26 декабря 2008 года в отношении ЗАО "Завод вторичных металлов" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Лимонов В.В.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 29 мая 2009 года по делу N А40-94263/08-101-189Б ЗАО "Завод вторичных металлов" признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Лимонов В.В.

Определением от 27 августа 2009 года требования ЗАО КБ "Гарантии Банк-Москва" включены в реестр требований кредиторов должника.

Определением суда от 10 апреля 2009 года требования ООО "Техмет" в размере 226 224 603, 16 руб. включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника ЗАО "Завод вторичных металлов".

Согласно материалам дела, кредиторская задолженность перед ООО "Техмет" образовалась на основании договора от 16.04.2008 г. N 79, согласно которому должник обязался принять и оплатить лом и отходы цветных металлов. Номенклатура, цена и порядок оплаты определяются в приложениях. Сроки поставки - 2008 год.

18.04.2008 г. сторонами было подписаны дополнительное соглашение N 1 согласно которому срок поставки был установлен - до 30.11.2008 г.

Суммарное количество товара, предусмотренное планом поставок по договору от 18.04.2008 г., составляет 14 500 тонн.

Однако, за весь срок действия договора должник предоставил кредитору заявки на поставку меньшего суммарного количества товара, чем предусмотрено планом поставок (7 519, 44 тонн в заявках против 14 500 тонн в плане поставок). При этом, кредитор поставил должнику товара в количестве, предусмотренном заявками должник, в связи с чем, цена товара подлежала перерасчету в соответствии с п.2.5.1. договора.

По итогам перерасчета цены товара и проведенной сверки задолженности ЗАО "Завод вторичных металлов" перед ООО "Техмет" на 10 декабря 2008 года составила 226 224 603, 16 руб., что подтверждается актом сверки взаиморасчетов от 10.12.2008 г.

В соответствии с п.2.6. договора должник обязан оплатить разницу, возникшую в результате перерасчета, в течение 5 рабочих дней после подписания акта перерасчета цены, однако до настоящего времени свою обязанность не исполнил.

Судом апелляционной инстанции признается законным и обоснованным вывод суда первой инстанции о включении требований ООО "Техмет" в третью очередь реестра требований кредиторов должника ЗАО "Завод вторичных металлов", поскольку должник имеет денежное обязательство перед ООО "Техмет" в размере 226 224 603, 16 руб., срок исполнения которого возник до 26 декабря 2008 г., то есть до принятия Арбитражным судом города Москвы заявления ЗАО "Завод вторичных металлов" о признании его банкротом.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что перерасчет цены договора осуществлен сторонами в нарушением условий договора признается судом апелляционной инстанции несостоятельным, поскольку не соответствует документам, представленным в материалы дела.

Исполнение обязательств ООО "Техмет" по договору N 79 от 16.04.2008 г. подтверждается соответствующими документами - ежемесячными заявками на поставку, приложениями к договору, товарными накладными, приемосдаточными актами, актом перерасчета цены, актами сверки взаимных расчетов.

Довод заявителя об отсутствии задолженности ЗАО "Завод вторичных металлов" перед ООО "Техмет" в размере более 10 000 000 рублей в ноябре 2008 года не соответствует материалам дела.

Задолженность ЗАО "Завод вторичных металлов" перед ООО "Техмет" на начало ноября 2008 года в размере более 10 000 000 рублей подтверждена актом сверки взаимных расчетов на 03.11.2008 г. по договору N 79 от 16.04.2008 г., которая составляет 82 106 436, 26 руб. (т.11 (2) л.д. 142-145), что значительно превышает 10 000 000 рублей.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, принято законное и обоснованное определение на основании ст. ст. 4, 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для отмены определения Арбитражного суда г. Москвы.

Заявителем не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда г. Москвы.

Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 10 апреля 2009 года по делу N А40-94263/08-101-189Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ЗАО КБ "Гаранти Банк-Москва" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Веденова В.А.

Судьи

Овчинникова С.Н. Тетюк В.И.