Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 21 октября 2009 г. N 09АП-19065/2009

г. Москва

Дело N А40- 94705/09-18-433 Б

21 октября 2009 г.

N 09АП-19065/2009-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 20 октября 2009 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 октября 2009 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Б.Н. Жукова

судей И.Н. Банина, О.Б. Чепик

при ведении протокола судебного заседания председательствующим (до перерыва) и секретарем судебного заседания Ю.Б. Мункожаргаловой

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "Элексброкерс"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 08.09.2009г.

по делу N А40-94705/09-18-433 Б, принятое судьёй Горбуновой Н.Ю.

по заявлению ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Элексброкерс"

при участии в судебном заседании:

от ОАО "Международное объединение: ЭЛЕКС" И.З. Карась - президент (протокол от 12.04.2005г. N 01/05), Кулик П.А. по дов. от 06.07.2009г., Кузнецов А.В. по дов. от 08.09.2009г.

от ОАО "Элексброкерс": Суслина И.Ю. по дов. от13.10.2009г.

от временного управляющего должника: Красных М.С. по дов. от 12.10.2009г.

УСТАНОВИЛ

Арбитражный суд г. Москвы рассмотрел обоснованность заявления ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" о признании несостоятельным (банкротом) ОАО "Элексброкерс".

Представитель ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" требования поддержал, пояснил, что заявление подано на основании вступивших в законную силу судебных актов, до настоящего времени задолженность ОАО "Элексброкерс" перед кредитором не погашена.

Представитель должника в судебное заседание не явился.

Определением от 08.09.2009г. суд признал обоснованными требования ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" к должнику и включил в реестр требований кредиторов должника третьей очереди требования в размере 115763649 руб. 81 коп. - по основному долгу, 1892702 руб. 77 коп. - пени, 100000 руб. расходы по уплате госпошлины. Ввел в отношении ОАО "Элексброкерс" процедуру наблюдения. Утвердил временным управляющим ОАО "Элексброкерс" Тарантова Александра Юрьевича. Назначил дело к судебному разбирательству по существу на 01.04.2010г.

Не согласившись с принятым определением, должник подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить, указывая, что требование заявителя было удовлетворено должником в полном объеме, что подтверждается Соглашением о зачете требований от 20.08.2009г., которое имеется в материалах дела, однако данное обстоятельство не было учтено судом при вынесении определения о введении наблюдения. Должник считает, что судом нарушены нормы процессуального права. Кроме того, должник указывает на то, что надлежащих доказательств направления исполнительного документа в службу судебных приставов и его копии должнику в материалах дела нет.

В представленном отзыве на апелляционную жалобу кредитор ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" указал, что задолженность, которая подтверждена материалами дела, должником не погашена. Ссылка должника на Соглашение о зачете требований от 20.08.2009г., является не обоснованной, так как данное Соглашение со стороны ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" не подписывалось, и зачет не проводился. Кредитор также указывает на то, что указанное Соглашение о зачете он в Арбитражный суд г. Москвы не предоставлял. Также ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" указывает на то, что оснований для проведения зачета встречных однородных требований с должником не имелось, так как не признается какая-либо задолженность перед ОАО "Элексброкерс". ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" указывает, что Соглашением о зачете требований от 20.08.2009г., было приложено к заявлению о прекращении производства по делу, которое было передано председательствующему по настоящему делу после рассмотрения дела, а соответственно оно не могло быть рассмотрено судом. Кредитор ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" также указывает, что никакого заявления о прекращении производства по делу суду первой инстанции от имени ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" не направлялось и не подписывалось.

Проверив законность и обоснованность принятого определения, апелляционный суд не находит оснований для его отмены.

В судебном заседании установлено, что задолженность должника в размере 68736826 руб. 90 коп. по основному долгу подтверждена вступившим в законную силу решением Третейского суда при НП "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Континент" от 22.01.2009г. по делу N 23/2008-ТС.

Задолженность в размере 46049460 руб. 13 коп. - основной долг, 977362 руб. 78 коп. - проценты за пользование займом, 1892702 руб. 77 коп. - пени, 100000 руб. - расходы по уплате государственной пошлины подтверждены вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Самарской области от 17.04.2009г. по делу N А55-16687/2008.

Суд первой инстанции, учитывая вышеизложенные обстоятельства, обоснованно указал, что требования ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" соответствуют условиям, установленным п. 2 ст. 33 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", то есть составляют более 100 тысяч рублей, не исполнены в течение 3-х месяцев с даты, когда они должны были исполнены.

Задолженность должником на дату судебного заседания арбитражного суда перед кредитором ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" не погашена.

Учитывая указанные обстоятельства, суд первой инстанции на основании ст. 48 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" правомерно ввел в отношении должника ОАО "Элексброкерс" наблюдение и утвердил временным управляющим должника Тарантова Александра Юрьевича. При этом суд обоснованно указал на то, что кандидатура Тарантова А.Ю. соответствует требованиям ст. ст. 20, 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Доводы должника, изложенные в апелляционной жалобе, апелляционный суд находит необоснованными для отмены определения, которое принято в соответствии с нормами ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" и фактическими обстоятельствами по делу. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. Довод должника о том, что при вынесении определения судом первой инстанции не было учтено Соглашение о зачете требований от 20.08.2009г., апелляционный суд не может принять во внимание для отмены определения. Как усматривается из материалов дела, Соглашение о зачете требований от 20.08.2009г. было приложено к заявлению о прекращении производства по делу, которое проступило судье после рассмотрения дела (л.д. 124-125 т.3), а соответственно не могло быть рассмотрено судом первой инстанции.

Апелляционный суд также не может рассматривать указанные документы как доказательства по настоящему делу, поскольку кредитор ОАО "Международное объединение ЭЛЕКС" отрицает факт направления суду первой инстанции заявления о прекращении производства по настоящему делу и приложенных к нему документов. Кредитор также отрицает факт заключения с должником какого-либо Соглашения о зачете требований. Представитель должника в судебном заседании апелляционного суда также указал, что должником суду первой инстанции не направлялось Соглашение о зачете требований от 20.08.2009г.

Ходатайство представителя должника о приобщении к материалам дела Соглашения о зачете требований от 20.08.2009г. отклонено апелляционным судом в порядке п. 2 ст. 268 АПК РФ, так как должник не обосновал невозможность представления его в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него. То обстоятельство, что представитель должника надлежащим образом извещенный о месте и времени судебного разбирательства, не явился в судебное заседание или явился после судебного разбирательства по настоящему делу, не может быть признано уважительной причиной невозможности представления доказательств суду первой.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266,268,269,271,272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 08 сентября 2009 года по делу N А40-94705/09-18-433 Б оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "Элексброкерс" без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий:

Б.Н. Жуков

Судьи

О.Б. Чепик И.Н. Банин