Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 21 апреля 2011 г. N 08АП-2389/11

город Омск

21 апреля 2011 г.

Дело N А46-23868/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 14 апреля 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 21 апреля 2011 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гладышевой Е.В.,

судей Зориной О.В., Кудриной Е.Н.,

при ведении протокола судебного заседания: до перерыва секретарем Прилипко Т.А., после перерыва - Карпущенко О.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2389/2011) открытого акционерного общества "Российский Сельскохозяйственный банк" на определение Арбитражного суда Омской области от 25 февраля 2011 года, вынесенное по результатам рассмотрения заявления открытого акционерного общества "Российский Сельскохозяйственный банк" о включении требования в реестр требований кредиторов крестьянского (фермерского) хозяйства "Орбита" по делу N А46-23868/2009 (судья Бодункова С.А.) о признании крестьянского (фермерского) хозяйства "Орбита" (ИНН 5526003187, ОГРН 1025501831211) несостоятельным (банкротом),

при участии в судебном заседании представителей:

от открытого акционерного общества "Российский Сельскохозяйственный банк" - Федорова Л.А. по доверенности от 23.11.2010, паспорт;

от конкурсного управляющего Вайсберга А.П. - представитель не явился;

установил:

Решением Арбитражного суда Омской области от 17.08.2010 крестьянское (фермерское) хозяйство "Орбита" (далее - КФХ "Орбита", должник) признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утвержден Вайсберг Александр Петрович.

Опубликование сообщения о признании КФХ "Орбита" несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него конкурсного производства состоялось в официальном печатном издании - газете "Коммерсантъ" 04.09.2010 N 163.

Открытое акционерное общество "Российский сельскохозяйственный банк" (далее - ОАО "Россельхозбанк", кредитор, Банк) 03.11.2010 в соответствии со статьями 100, 142 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) обратилось в Арбитражный суд Омской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов КФХ "Орбита" задолженности в сумме 68 079 972 руб. 72 коп., как обязательство обеспеченное залогом имущества должника.

Определением Арбитражного суда Омской области от 25 февраля 2011 года по делу N А 46-23868/2009 установлены требования ОАО "Россельхозбанк" к КФХ "Орбита" в размере 24 845 190 руб. 53 коп., в том числе: 24 845 190 руб. 53 коп. - проценты за пользование кредитом по кредитным договорам N 0509/083 от 15.06.2005; N 090900/0059 от 15.05.2009; N 0609/165 от 28.03.2006; у N 0609/1809 от 08.11.2006; N 070900/3977 от 17.10.2007. Включены требования ОАО "Россельхозбанк" в размере 24 845 190 руб. 53 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов КФХ "Орбита", как обеспеченное залогом имущества должника.

Также указанным определением производство по требованию кредитора ОАО "Россельхозбанк" к КФХ "Орбита" в размере 43 234 782 руб. 19 коп. прекращено.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО "Россельхозбанк" в апелляционной жалобе просит определение суда отменить в части отказа признать ОАО "Россельхозбанк" залоговым кредитором должника по требованиям в сумме 9 834 782 руб. 19 коп., составляющей задолженность общества с ограниченной ответственностью "Таврическое" перед кредитором, обеспеченную залогом имущества должника; 33 400 000 руб., составляющей задолженность общества с ограниченной ответственностью "Полтава" перед кредитором, обеспеченную залогом имущества должника на основании договоров о залоге.

В обоснование апелляционной жалобы ОАО "Россельхозбанк" указывает на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права.

Конкурсный управляющий должника Вайсберг А.П., надлежащим образом извещенный о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции, в судебное заседание не явился.

В судебном заседании объявлялся перерыв с 12.04.2011 до 14.04.2011. Информация о перерыве была размещена в сети Интернет на официальном сайте суда.

В соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции без участия конкурсного управляющего должника.

В судебном заседании представитель ОАО "Россельхозбанк" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил отменить определение в части прекращения производства по требованию.

Частью 5 статьи 268 АПК РФ установлено, что в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Учитывая, что определение суда первой инстанции обжалуется кредитором частично и от заинтересованных лиц возражения по данному вопросу не поступали, суд апелляционной инстанции рассматривает законность и обоснованность определения суда первой инстанции в оспариваемой ОАО "Россельхозбанк" части.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, выслушав представителя кредитора, проверив законность и обоснованность определения от 25.02.2011 в обжалуемой части (часть 5 статьи 268 АПК РФ), суд апелляционной инстанции считает, что оно подлежит отмене, а вопрос направлению на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

В обоснование заявленного требования, ОАО "Россельхозбанк" ссылается на наличие у КФХ "Орбита" задолженности перед Банком в сумме 9 834 782 руб. 19 коп., составляющей задолженность ООО "Таврическое" перед кредитором, обеспеченную залогом имущества должника на основании договоров о залоге N 080900/0370-4 от 08.12.2008, N 080900/0370-4/1 от 08.12.2008; 33 400 000 руб., составляющей задолженность ООО "Полтава" перед кредитором, обеспеченную залогом имущества должника на основании договоров о залоге N 090900/0082-4/1-4 от 30.07.2009, N 090900/0082-4/2 от 30.07.2009, N 090900/0082-5 от 30.07.2009.

Как следует из материалов дела, КФХ "Орбита" (залогодатель) выступило перед ОАО "Россельхозбанк" лицом, обеспечивающим исполнение обязательств, общества с ограниченной ответственностью "Таврическое" (далее - ООО "Таврическое") и общества с ограниченной ответственностью "Полтава" (далее - ООО "Полтава") по кредитным договорам.

Так, в соответствии с кредитным договором N 080900/0370 от 08.12.2008, заключенным между ОАО "Россельхозбанк" и ООО "Таврическое", банк принял на себя обязательства предоставить заемщику - ООО "Таврическое" кредит в размере 10 000 000 руб. сроком возврата - 25 ноября 2009 года, процентная ставка (плата за пользование кредитом) - 17 % годовых, а последний - возвратить полученные денежные средства и уплатить проценты за пользование кредитором. Дополнительным соглашением от 25.11.2009 стороны определили окончательный срок возврата кредита - 19 февраля 2010 года.

В обеспечение обязательств ООО "Таврическое по кредитному договору N 080900/0370 от 08.12.2008 между Банком и залогодателем заключены: договор N 080900/0370-4 от 08.12.2008 о залоге транспортных средств (перечень заложенного имущества в Приложении N 1 к договору). Залоговая стоимость предмета залога в размере 3 990 000 руб.; договор N 080900/0370-4/1 от 08.12.2008 о залоге транспортных средств (перечень заложенного имущества в Приложении N 1 к договору). Общая залоговая стоимость имущества составляет 17 398 471руб.

По утверждению ОАО "Россельхозбанк", ООО "Таврическое" (заемщик) не возвратило кредит (основной долг) в размере 9 450 00 руб., а также не уплатило проценты за пользование кредитом по кредитному договору N 080900/0370-4 в размере 384 782 руб. 19 коп., начисленные за период с 08.12.2009 по 17.05.2010.

Кроме того, в соответствии с кредитным договором N 090900/0082 от 30.07.2009, заключенным между ОАО "Россельхозбанк" и ООО "Полтава", банк принял на себя обязательства предоставить заемщику - ООО "Полтава" кредит в размере 40 000 000 руб. сроком возврата - 16 апреля 2013 года, процентная ставка (плата за пользование кредитом) - 17 % годовых, а последний - возвратить полученные денежные средства и уплатить проценты за пользование кредитором.

В обеспечение обязательств общества с ООО "Полтава" по кредитному договору N 090900/0082 от 30.07.2009 между кредитором и залогодателем заключены: договор N 090900/0082-4/1 от 30.07.2009 о залоге транспортных средств (перечень заложенного имущества в Приложении N 1 к договору). Общая залоговая стоимость имущества определена в размере 5 550 000 руб.; договор N 090900/0082-4/2 от 30.07.2009 о залоге транспортных средств (перечень заложенного имущества в Приложении N 1 к договору). Стороны установили залоговую стоимость предмета залога в размере 16 400 000 руб.

ООО "Полтава", по расчетам ОАО "Россельхозбанк", имеет задолженность по кредитному договору N 090900/0082 по состоянию на 02.11.2010 в размере 33 400 000 руб.

Поскольку заемщики обязательства не исполнили, ОАО "Россельхозбанк" обратилось с заявлением об установлении задолженности по кредитным договорам, обеспеченным залогом имущества КФХ "Орбита", в реестр требований кредиторов должника, как обязательства обеспеченные имуществом последнего.

Прекращая производства по данному требованию, суд первой инстанции, исходя из положений статей 334, 348 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), и статей 5, 63 Закона о банкротстве, пришел к выводу, что поскольку срок исполнения обязательств по договорам залога N 080900/0370-4 от 08.12.2008, N 080900/0370-4/1 от 08.12.2008, N 090900/0082-4/1-4 от 30.07.2009, N 090900/0082-4/2 от 30.07.2009, N 090900/0082-5 от 30.07.2009 в размере 43 234 782 руб. 19 коп. наступил после принятия заявления о признании КФХ "Орбита" банкротом (26.11.2009), постольку задолженность должника в указанной части является текущей и не подлежит включению в реестр требований кредиторов КФХ "Орбита".

Повторно оценив материалы дела, суд апелляционной инстанции не соглашается с указанными выводами суда первой инстанции, принимая во внимание следующие.

Согласно пункту 1 статьи 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. В случаях и в порядке, которые установлены законами, удовлетворение требования кредитора по обеспеченному залогом обязательству (залогодержателя) может осуществляться путем передачи предмета залога в собственность залогодержателя.

В статье 341 (части 1) ГК РФ указано, что право залога возникает с момента заключения договора о залоге, а в отношении залога имущества, которое надлежит передаче залогодержателю, с момента передачи этого имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге.

Согласно статье 348 ГК РФ взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает.

Пунктами 1 и 2 статьи 5 Закона о банкротстве установлено, что в целях настоящего Федерального закона под текущими платежами понимаются денежные обязательства и обязательные платежи, возникшие после даты принятия заявления о признании должника банкротом. Требования кредиторов по текущим платежам не подлежат включению в реестр требований кредиторов. Кредиторы по текущим платежам при проведении соответствующих процедур, применяемых в деле о банкротстве, не признаются лицами, участвующими в деле о банкротстве.

Из "Картотеки арбитражных дел" следует, что заявление о признании КФХ "Орбита" несостоятельным (банкротом) принято Арбитражным судом Омской области к производству 26.11.2009.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 23.07.2009 N 63 "О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве" указал судам на необходимость при применении данной нормы учитывать, что в силу статьи 2 Закона о банкротстве под денежным обязательством для целей этого Закона понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному основанию, предусмотренному ГК РФ, бюджетным законодательством Российской Федерации (в связи с предоставлением бюджетного кредита юридическому лицу, выдачей государственной или муниципальной гарантии и т.п.).

Таким образом, в качестве текущего платежа может быть квалифицировано только то обязательство, которое предполагает использование денег в качестве средства платежа, средства погашения денежного долга.

Обязательственные правоотношения между КФХ "Орбита" и Банком возникли из договоров залога N 080900/0370-4 от 08.12.2008, N 080900/0370-4/1 от 08.12.2008, N 090900/0082-4/1-4 от 30.07.2009, N 090900/0082-4/2 от 30.07.2009, N 090900/0082-5 от 30.07.2009, и они, не предусматривают использование денег в качестве средств платежа, погашения долга.

В этом случае, необходимо руководствоваться пунктом 20 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58 "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя", в котором разъяснено, что при рассмотрении требований залогодержателя в деле о банкротстве залогодателя, не являющегося должником по основному обязательству, необходимо принимать во внимание следующее.

В соответствии с пунктом 5 статьи 138 Закона о банкротстве требования залогодержателей по договорам о залоге, заключенным с должником в обеспечение исполнения обязательств иных лиц, также удовлетворяются в порядке, предусмотренном статьей 138 Закона. Указанные залогодержатели обладают правами конкурсных кредиторов, требования которых обеспечены залогом имущества должника, во всех процедурах, применяемых в деле о банкротстве.

При введении процедуры наблюдения в отношении залогодателя применительно к абзацу второму пункта 1 статьи 63 Закона требования об обращении взыскания на заложенное имущество могут быть предъявлены только в деле о банкротстве путем подачи заявления о включении их в реестр требований кредиторов в качестве требований залогового кредитора.

Для установления судом, рассматривающим дело о банкротстве, требований залогодержателя решение суда о взыскании долга с основного должника не требуется.

При решении вопроса об установлении требований залогодержателя в деле о банкротстве следует исходить из того, что размер этих требований определяется как сумма денежного удовлетворения, на которое может претендовать залогодержатель за счет заложенного имущества, но не свыше оценочной стоимости данного имущества. Стоимость заложенного имущества определяется арбитражным судом на основе оценки заложенного имущества, предусмотренной в договоре о залоге, или начальной продажной цены, установленной решением суда об обращении взыскания на заложенное имущество, с учетом доводов заинтересованных лиц об изменении указанной стоимости в большую или меньшую сторону.

При расчетах с кредиторами необходимо иметь в виду, что требования залогового кредитора не могут погашаться из выручки от продажи имущества, не находящегося в залоге.

Судам следует исходить из того, что требования упомянутого залогового кредитора приравнены к требованиям залогодержателей, являющихся кредиторами должника по денежным обязательствам, в целях установления равенства залоговых кредиторов при получении удовлетворения за счет выручки от продажи заложенного имущества в ходе дела о банкротстве. В этой связи обращение залогодержателя с заявлением о признании банкротом должника, предоставившего обеспечение за иное лицо, недопустимо.

Из указанного следует, что поскольку в отношении должника 28.12.2009 была введена процедура наблюдения (28.12.2009 должник признан несостоятельным банкротом), то у Банка отсутствует возможность обратиться с требованием об обращении взыскания на заложенное имущество в исковом порядке. Закон о банкротстве предоставляет такому кредитору возможность защитить свои права путем предъявления требования о включении задолженности в реестр требований кредиторов в качестве требований залогового кредитора, при этом размер этих требований определяется как сумма денежного удовлетворения, на которое может претендовать залогодержатель за счет заложенного имущества, но не свыше оценочной стоимости данного имущества.

С учетом приведенных норм права и разъяснений Пленума ВАС РФ выводы суда о дате возникновения обязательства в процедуре банкротства являются ошибочными. Обязательство залогодателя основано на договорах залога, с момента заключения и на условиях которых залогодатель несет соответствующие обязательства перед залогодержателем.

Применительно к настоящему делу это означает, что требование Банка по обязательствам обеспеченным договорами N 080900/0370-4 от 08.12.2008, N 080900/0370-4/1 от 08.12.2008, N 090900/0082-4/1-4 от 30.07.2009, N 090900/0082-4/2 от 30.07.2009, N 090900/0082-5 от 30.07.2009 не являются текущими, а подлежат включению в реестр требований кредиторов должника.

При изложенных обстоятельствах, обжалуемое определение подлежит отмене в связи с неправильным применением норм материального права.

Вопрос об установлении обоснованности требования заявителя и о включении их в реестр требований кредиторов КФХ "Орбита" направляется на рассмотрение по существу в арбитражный суд первой инстанции, поскольку отсутствуют все необходимые доказательства, позволяющие рассмотреть данное требование по существуют в суде апелляционной инстанции (необходимо установление обстоятельств, на которые указано в пунктах 1, 20 постановления Пленума N 58 от 23.07.2009, в том числе как в части сохранения возможности обращения взыскания на заложенное имущество, так и размера этих требований).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 270 (пункт 4 часть 1, пункт 3 часть 2), 271, 272 (пункт 2 часть 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Омской области от 25 февраля 2011 года по делу N А46-23868/2009 отменить в части прекращения производства по требованию кредитора открытого акционерного общества "Российский Сельскохозяйственный банк" к крестьянскому (фермерскому) хозяйству "Орбита" (ИНН 5526003187, ОГРН 1025501831211) в размере 43 234 782 руб. 19 коп.

Направить вопрос о включении требований открытого акционерного общества "Российский Сельскохозяйственный банк" в размере 43 234 782 руб. 19 коп. в реестр требований кредиторов крестьянского (фермерского) хозяйства "Орбита" на рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции (Арбитражный суд Омской области).

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Е.В. Гладышева

Судьи

О.В. Зорина Е.Н. Кудрина