Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 мая 2010 г. N 17АП-503/2010

г. Пермь

N 17АП-503/2010-ГК

Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 26 мая 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Казаковцевой Т. В.,

судей Жуковой Т.М., Романова В.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гордеевой Н.В.

при участии:

от должника Индивидуального предпринимателя Березиной Ольги Валерьевны (далее - ИП Березина О.В.) - Филиппов А.С., доверенность от 21.04.2009г.;

от Федеральной налоговой службы (ИФНС России по Октябрьскому району г.Екатеринбурга), конкурсного управляющего Чуваковой Н.А., иных лиц, участвующих в деле о банкротстве, - не явились, извещены.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу кредитора ООО "Оборонснабсбыт - Управление недвижимостью"

на определение Арбитражного суда Свердловской области от 23 марта 2010 года

по делу N А60-18599/2009, принятое судьей Самойловой

по заявлению ОАО "Русь-Банк"

о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 5 934 675,69 руб.

в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) ИП Березиной О.В.,

УСТАНОВИЛ:

ИП Березина О.В. обратилась в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании ИП Березиной О.В. несостоятельным (банкротом) в связи с наличием у заявителя кредиторской задолженности в размере 5 934 675,69 руб., не уплаченной свыше трех месяцев.

Определением арбитражного суда от 19.06.2009 года требования заявителя ИП Березиной О.В. о введении процедуры наблюдения признаны обоснованными, в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим должника утверждена Чувакова Н.А.

Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" N 124 от 11.07.2009 года.

- по кредитному договору N 0019/2008 от 30.03.2007 года - 435 792,69 руб., в том числе: 10 169,78 руб. - проценты,

- по кредитному договору N 0050/2008 от 28.11.2007 года - 1 887 308,93 руб., в том числе: 107 390,34 руб. - проценты,

- по кредитному договору N 0073/2008 от 02.07.2008 года - 3 597 716,09 руб., в том числе: 268 333,77 руб. - проценты,

- по кредитному договору N Р-0859/810-2008 от 13.08.2008 года - 1 525 680,81 руб., в том числе: 3 965,76 руб. - пени.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 20.08.2009 года требование ОАО "Русь-Банк", предъявленное по истечении месячного срока, установленного п. 1 ст. 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", принято к производству и вынесено на рассмотрение после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 14.12.2009 года должник ИП Березина О.В. признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на 6 месяцев. Конкурсным управляющим утверждена Чувакова Н.А.

Соответствующая публикация об открытии в отношении должника конкурсного производства произведена конкурсным управляющим в газете "Коммерсантъ" N 243 от 26.12.2009 года.

Определением арбитражного суда от 16.12.2009г. требование заявителя назначено к рассмотрению в судебном заседании.

В ходе рассмотрения требования заявителем были представлены суду дополнения и уточнения к заявлению, а именно, указано, что общий размер задолженности составляет 7 445 493, 96 руб., в том числе 6 607 477,40 руб. - долг, 444 242,10 руб. - проценты, 393 774,46 руб. - пени, как обеспеченное залогом имущества должника; указано, что в связи ошибочно неучтенным платежом процентов 1000руб. и неправильным указанием пеней по кредитному договору N 0019/2008 от 30.03.2007г. размер задолженности составляет 434 788,13 руб., в том числе 276 848,89 руб. - долг, 9 169,78 руб. - проценты, 148 769,46 руб. - пени.

Кроме того, указано на допущенные описки при указании наименований договоров залога и кредитных договоров:

- в абз. 3 стр. 1 описка в указании номера кредитного договора: "N 0019/2008", следует читать: "кредитный договор 0019/2007",

- в абз. 6 стр. 2 описка в указании номера договора залога: "N 0019/2008", следует читать: "договор о залоге N 0019/2007-1-З", описка при указании даты заключения договора залога: "_ в приложении N 1 к договору залога товаров в обороте N 0019/2007-1-З от 28.11.2007 года", следует читать: "_ в приложении N 1 к договору залога товаров в обороте N 0019/2007-1-З от 30.03.2007 года",

- в абз.10 стр. 2 описка при указании номера кредитного договора: "N 0050/2008", следует читать: "кредитный договор N 0050/2007",

- в абз. 8 стр. 4 описка при указании даты заключения кредитного договор N Р-0859/810 - 2008: "13 августа 2008 г.", следует читать: "12 августа 2008 г."

Определением арбитражного суда от 23.03.2010 года включены требования кредитора открытого акционерного общества "Русь-Банк" в размере 7 445 493,96 руб., в том числе 6 607 477,40 руб. - долг, 444 242,10 руб. - проценты, 393 774,46 руб. - пени в реестр требований кредиторов индивидуального предпринимателя Березиной Ольги Валерьевны в составе третьей очереди как требования по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, в том числе:

- имущество, указанное в приложении N 1 к договору залога товаров в обороте N 0073/2008-1-З от 02.06.2008 года, заключенному между ОАО "Русь-Банк" и ИП Березиной О.В., залоговой стоимостью 4 900 002,70 руб.,

- имущество, указанное в приложении N 1 к договору залога товаров в обороте N 0050/2007-1-З от 28.11.2007 года, заключенному между ОАО "Русь-Банк" и ИП Березиной О.В., залоговой стоимостью 3 955 606,48 руб.,

- имущество, указанное в приложении N 1 к договору залога N 0050/2007-3-З от 28.11.2007 года, заключенному между ОАО "Русь-Банк" и ИП Березиной О.В., залоговой стоимостью 103 600 руб.,

- имущество, указанное в приложении N 1 к договору последующего залога N 0050/2007-5-З от 26.09.2008 года, заключенному между ОАО "Русь-Банк" и ИП Березиной О.В., залоговой стоимостью 420 000 руб.,

- имущество, указанное в приложении N 1 к договору залога товаров в обороте N 0019/2007-1-З от 30.03.2007 года, заключенному между ОАО "Русь-Банк" и ИП Березиной О.В., залоговой стоимостью 3 269 071,16 руб.,

- имущество, указанное в приложении N 1 к договору залога N 0019/2007-4-З от 15.11.2007 года, заключенному между ОАО "Русь-Банк" и ИП Березиной О.В., залоговой стоимостью 420 000 руб.,

- имущество, указанное в договоре о залоге N Р-0859/810-2008-З от 12.08.2008 года, заключенном между ОАО "Русь-Банк" и ИП Березиной О.В., залоговой стоимостью 1 750 000 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, кредитор ООО "Оборонснабсбыт - Управление недвижимостью" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, во включении требования ОАО "Русь-банк" в реестр требований кредиторов должника отказать.

По мнению заявителя апелляционной жалобы, договор залога товаров в обороте N 0073/2008-1-3 от 02.06.2008г. при наличии противоречия в определении стоимости заложенного имущества является незаключенным.

Также полагает, что договор залога товаров в обороте N 0073/2008-1-3 от 02.06.2008 года не может обеспечивать исполнение обязательств по кредитному договору N 0073/2008 от 02.07.2008 года, поскольку на момент заключения договора залога обеспечиваемого обязательства еще не существовало.

Считает неверно определенной залоговую стоимость товара в договоре залога товаров в обороте N 0050/2007-1-3 от 28.11.2007г. Договор последующего залога N0050//2007-5-3 от 26.09.2008г.

Указывает, что в договоре залога товаров в обороте N 0019/2007-1-3 от 30.03.2007г. не совпадает залоговая стоимость товара в цифровом значении прописном выражении.

Полагает, что при определении балансовой и залоговой стоимости отдельных товаров допущена несогласованность. Неверно определена залоговая стоимость всех товаров, поскольку она зависит от балансовой стоимости - цена за единицу товара без НДС умножена на балансовую стоимость с НДС. Допущены арифметические ошибки. При суммировании всех строк общая залоговая стоимость товара должна превышать 2 260 000 руб., однако в строке итого указана 1 304 404,91 руб. Оценка товаров в обороте не согласована, в связи с чем, сам договор залога товаров в обороте N 0019/2007-1-3 от 30.03.2007г. не заключен. Указывает на допущенную арифметическую ошибку в приложении N 1 к договору залога товаров в обороте N 0019/2007-1-3 от 30.03.2007г.

По кредитному договору N Р-0859/810-2008 от 12.08.2008г. ссылается на непредставление достоверных данных о непогашенной сумме кредита, а также на то, что не названо правовое основание для начисления процентов на просроченный кредит и их природа.

Кроме того, по мнению заявителя, признав договоры залога товаров заключенными, суд по существу не проверил их соответствие требованиям ст.357 Гражданского Кодекса Российской Федерации (далее-ГК РФ) и ст.47 Закона РФ "О залоге"

Считает, что начисленная неустойка несоразмерна последствиям нарушения обязательства; соответствующему ходатайству, заявленному кредитором ООО "Оборонснабсбыт - Управление недвижимостью" суд не дал никакой оценки.

Представитель должника ИП Березиной в отзыве просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать, определение суда оставить без изменения.

Изложенную позицию представитель должника подтвердил в судебном заседании, просит в удовлетворении апелляционной жалобу отказать, полагая доводы кредитора необоснованными.

Кредитор ООО "Оборонснабсбыт - Управление недвижимостью", иные лица, участвующие в деле о банкротстве, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание представителя не направили, что в силу ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, основанием для обращения ОАО "Русь-Банк" в арбитражный суд с настоящим требованием явилось наличие задолженности ИП Березиной О.В. по кредитным договорам N 0019/2007 от 30.03.2007г., N 0073/2008 от 02.07.2008г., N 0050/2007 от 28.11.2007г., N Р-0859/810-2008 от 13.08.2008г., в обеспечение исполнения обязательств должника перед кредитором по указанным кредитным договорам заключены договоры залога товаров в обороте.

Признавая требование обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника, как требование по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, суд исходил из доказанности задолженности в размере 7 445 493,96 руб., в том числе 6 607 477,40 руб. - долг, 444 242,10 руб. - проценты, 393 774,46 руб. - пени, материалами дела, при непредставлении должником доказательств ее погашения (ст. 137, 138, 142 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", далее-Закон о банкротстве)

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 АПК РФ апелляционный суд не усматривает основания для отмены (изменения) принятого судебного акта в связи со следующим.

В соответствии с ч. 1 ст. 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 100 настоящего Федерального закона.

Согласно статье 100 Закона о банкротстве, применительно к процедуре конкурсного производства, кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе конкурсного производства. Требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

В силу ст. 65 АПК РФ на заявителе лежит процессуальная обязанность доказывания обоснованности заявленного требования посредством представления суду надлежащих доказательств, свидетельствующих об основаниях возникновения заявленной задолженности.

Согласно положениям статей 307, 309, 408 ГК РФ в силу обязательств одно лицо (должник) обязано совершать в пользу другого лица (кредитора) определенные действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности; обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается; только надлежащее исполнение прекращает обязательство.

В соответствии с п. 1 ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.

Заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму кредита в срок и в порядке, которые предусмотрены договором кредита (п. 1 ст. 810, п. 2 ст. 819 ГК РФ).

В соответствии с п. 1 ст. 334 ГК РФ в силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Положениями ст. 334 ГК РФ установлено, что если иное не предусмотрено договором, залог обеспечивает требование в том объеме, какой оно имеет к моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и расходов по взысканию.

При этом, взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает (п. 1 ст. 348 ГК РФ).

Сумма предоставляемого кредита составляет 4 000 000 руб.

Процентная ставка за пользование кредитом устанавливается в размере 21% годовых. Дата возврата кредита 02.01.2010 года.

Согласно п. 3.1 указанного договора за пользование кредитом заемщик уплачивает банку проценты из расчета годовой процентной ставки в размере, указанном в п. 1.3 настоящего договора (21% годовых).

Проценты за пользование кредитом начисляются на остаток задолженности заемщика, учитываемый на начало операционного дня, исходя из количества дней пользования кредитом и процентной ставки, указанной в п. 1.3 договора, за период с даты, следующей за датой предоставления кредита, по дату возврата кредита, указанную в п. 1.4 настоящего договора, включительно.

Погашение кредита и уплата начисленных банком процентов производится заемщиком ежемесячно равными суммами, включающими проценты за пользование кредитом и часть суммы основного долга. Оплата ежемесячного платежа осуществляется 02 числа каждого месяца.

В соответствии с п. 4.2.1 кредитного договора N 0073/2008 от 02.07.2008г. банк вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора и расторгнуть настоящий договор, в том числе, в случае нарушения заемщиком срока исполнения своих обязательства или иных условий настоящего договора и иных договоров, заключенных между заемщиком и банком, в случае появления признаков несостоятельности (банкротства) заемщика, либо в случае возбуждения дела о его банкротстве.

При расторжении договора он считается расторгнутым по истечении 10 календарных дней с даты направления письменного уведомления о его расторжении.

Заявителем в адрес должника направлено требование N 210 от 13.02.2009 года, оставленное должником без удовлетворения.

В связи с ненадлежащим исполнением должником обязанности по возвращению полученного кредита и процентов за пользование заемными денежными средствам заявителем на просроченную часть задолженности произведено начисление процентов за пользование чужими денежными средствами по состоянию на 27.03.2009 года.

В соответствии с п. 6.3 кредитного договора N 0073/2008 от 02.07.2008 года в случае нарушения заемщиком срока уплаты процентов и/или погашения кредита банк вправе потребовать от заемщика уплаты неустойки в размере 0,5% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки.

Начисление неустойки произведено заявителем по состоянию на 27.03.2009 года.

Таким образом, по состоянию на 27.03.2009 года размер задолженности должника перед заявителем по кредитному договору N 0073/2008 от 02.07.2008 года составляет 3 597 716,09 руб., в том числе 3 220 060,36 руб. - долг, 268 333,77 руб. - проценты, 109 321,96 руб. - неустойка.

Согласно п. 5.2 кредитного договора N 0073/2008 от 02.07.2008 года обеспечением своевременного и полного исполнения обязательств заемщика по настоящему договору является, в том числе, залог товаров в обороте (стройматериалов).

По соглашению сторон залоговая стоимость предмета залога составляет 4 900 002,70 руб. Предмет залога остается у залогодателя в товарном обороте и находится по адресу: Свердловска область, г. Екатеринбург, ул. Бахчиванджи, 2Б, рынок "Оборонснабсбыт", торговые места N 23, 24, магазин N 82. ул. Бахчиванджи, 2Ж, склад.

Сумма предоставляемого кредита по настоящему договору составляет 3 000 000 руб. Процентная ставка за пользование кредитом устанавливается в размере 20% годовых. Дата возврата кредита 28.11.2009 года.

Согласно п. 3.1 указанного договора за пользование кредитом заемщик уплачивает банку проценты из расчета годовой процентной ставки в размере, указанном в п. 1.3 настоящего договора (20% годовых).

Проценты за пользование кредитом начисляются на остаток задолженности заемщика, учитываемый на начало операционного дня, исходя из количества дней пользования кредитом и процентной ставки, указанной в п. 1.3 договора, за период с даты, следующей за датой предоставления кредита, по дату возврата кредита, указанную в п. 1.4 договора, включительно.

Погашение кредита и уплата начисленных банком процентов производится заемщиком ежемесячно равными суммами, включающими проценты за пользование кредитом и часть суммы основного долга. Размер ежемесячного платежа составляет 152 687,41 руб. Оплата ежемесячного платежа осуществляется 28 числа каждого месяца.

В соответствии с п. 4.2.1 кредитного договора N 0050/2007 от 28.11.2008г. банк вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора и расторгнуть настоящий договор, в том числе, в случае нарушения заемщиком срока исполнения своих обязательства или иных условий настоящего договора и иных договоров, заключенных между заемщиком и банком, в случае появления признаков несостоятельности (банкротства) заемщика, либо в случае возбуждения дела о банкротстве заемщика.

При расторжении договора он считается расторгнутым по истечении 10 календарных дней с даты направления письменного уведомления о его расторжении.

Заявителем в адрес должника направлено требование N 466 от 16.03.2009г., оставленное должником без удовлетворения

Сумма предоставляемого кредита по настоящему договору составляет 3 000 000 руб. Процентная ставка за пользование кредитом устанавливается в размере 20% годовых. Дата возврата кредита 28.11.2009 года.

Согласно п. 3.1 указанного договора за пользование кредитом заемщик уплачивает банку проценты из расчета годовой процентной ставки в размере, указанном в п. 1.3 настоящего договора (20% годовых).

Проценты за пользование кредитом начисляются на остаток задолженности заемщика, учитываемый на начало операционного дня, исходя из количества дней пользования кредитом и процентной ставки, указанной в п. 1.3 договора, за период с даты, следующей за датой предоставления кредита, по дату возврата кредита, указанную в п. 1.4 настоящего договора, включительно.

Погашение кредита и уплата начисленных банком процентов производится заемщиком ежемесячно равными суммами, включающими проценты за пользование кредитом и часть суммы основного долга. Размер ежемесячного платежа составляет 152 687,41 руб. Оплата ежемесячного платежа осуществляется 28 числа каждого месяца.

В соответствии с п. 4.2.1 кредитного договора N 0050/2007 от 28.11.2007 года банк вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения настоящего договора и расторгнуть настоящий договор, в том числе, в случае нарушения заемщиком срока исполнения своих обязательства или иных условий настоящего договора и иных договоров, заключенных между заемщиком и банком, в случае появления признаков несостоятельности (банкротства заемщика), либо в случае возбуждения дела о банкротстве заемщика.

При расторжении договора он считается расторгнутым по истечении 10 календарных дней с даты направления письменного уведомления о его расторжении.

Заявителем в адрес должника направлено требование N 466 от 16.03.2009 года, оставленное должником без удовлетворения.

В связи с ненадлежащим исполнением должником обязанности по возвращению полученного кредита и процентов за пользование заемными денежными средствам заявителем на просроченную часть задолженности произведено начисление процентов за пользование чужими денежными средствами по состоянию на 27.03.2009 года.

В соответствии с п. 6.3 кредитного договора N 0050/2007 от 28.11.2007г. в случае нарушения заемщиком срока уплаты процентов и/или погашения кредита банк вправе потребовать от заемщика уплаты неустойки в размере 0,5% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки.

Начисление неустойки произведено заявителем по состоянию на 27.03.2009 года.

Таким образом, по состоянию на 27.03.2009 года размер задолженности должника перед заявителем по кредитному договору N 0050/2007 от 28.11.2007 года составляет 1 887 308,93 руб., в том числе 1 648 201,31 руб. - долг, 107 390,34 руб. - проценты, 131 717,28 руб. - пени.

Согласно п. 5.1 кредитного договора N 0050/2007 от 2811.2007 года обеспечением своевременного и полного исполнения обязательств заемщика по настоящему договору является, в том числе, залог товаров в обороте: стройматериалов, принадлежащих на праве собственности ИП Березиной О.В., залог оборудования: станок листосгибочный МАХ 0,8-2,6, 2007 года выпуска.

По соглашению сторон залоговая стоимость предмета залога составляет 3 955 606,48 руб. Предмет залога остается у залогодателя в товарном обороте и находится по адресу: Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Бахчиванджи, 2Б, рынок "Оборонснабсбыт", торговые места N 23, 24, магазин N 82, ул. Бахчиванджи, 2ж, склад

По соглашению сторон залоговая стоимость предмета залога составляет 420 000 руб. Предмет залога остается по владении и пользовании залогодателя.

По соглашению сторон залоговая стоимость предмета залога составляет 103 600 руб. Предмет залога остается во владении и пользовании залогодателя и находится по адресу: г. Екатеринбург, ул. Варяжская, д.1.

Сумма предоставляемого кредита по настоящему договору составляет 1 000 000 руб.; перечисление произведено согласно выписке с лицевого счета за период с 28.12.2006 года по 17.08.2009 года. Процентная ставка за пользование кредитом устанавливается в размере 21% годовых. Срок окончательного погашения кредита 20.03.2007 года включительно.

Согласно п. 3.1 указанного договора за пользование кредитом заемщик уплачивает банку проценты, в том числе по просроченной задолженности основного долга, из расчета годовой процентной ставки в размере, указанном в п. 1.3 настоящего договора (21% годовых).

Начисление процентов за пользование кредитом осуществляется на остаток задолженности по основному долгу, учитываемы на ссудном счете заемщика на начало операционного дня, и производится до момента окончательного погашения суммы кредита.

Погашение кредита и уплата начисленных банком процентов производится заемщиком в соответствии с графиком в приложении N 1. Ежемесячные платежи за пользование кредитом производятся заемщиком не позднее 29 числа каждого календарного месяца.

В соответствии с п. 4.2.1 кредитного договора N 0019/2007 от 30.03.2007 года банк вправе в одностороннем порядке потребовать досрочного возврата выданного кредита, уплаты процентов, комиссии и неустойки расторгнуть настоящий договор, в том числе, в случае нарушения заемщиком срока исполнения своих обязательства или иных условий настоящего договора и иных договоров, заключенных между заемщиком и банком, в случае появления признаков несостоятельности (банкротства заемщика), либо в случае возбуждения дела о банкротстве заемщика.

Заявителем в адрес должника направлены требования N 204 от 13.02.2009г., N 463 от 16.03.2009г., оставленные без удовлетворения.

В связи с ненадлежащим исполнением должником обязанности по возвращению полученного кредита и процентов за пользование заемными денежными средствам заявителем на просроченную часть задолженности произведено начисление процентов за пользование чужими денежными средствами по состоянию на 27.03.2009 года.

В соответствии с п. 6.2 кредитного договора N 0019/2007 от 30.03.2007 года в случае нарушения заемщиком сроков уплаты процентов и/или погашения кредита банк вправе потребовать от заемщика уплаты неустойки в размере 1% от неуплаченной суммы за каждый день просрочки.

Начисление неустойки произведено заявителем по состоянию на 27.03.2009 года.

Таким образом, по состоянию на 27.03.2009 года размер задолженности должника перед заявителем по кредитному договору N 0019/2007 от 30.03.2007 года составляет 434 788,13 руб., в том числе 276 848,89 руб. - долг, 9 169,78 руб. - проценты, 148 769,46 руб. - пени.

Согласно п. 5.1 кредитного договора N 0019/2007 от 30.03.2007 года с учетом дополнительного соглашения N1 от 15.11.2007г. к нему обеспечением своевременного и полного исполнения обязательств заемщика по настоящему договору является, в том числе, залог товаров в обороте (строительные материалы), принадлежащие на праве собственности ИП Березиной О.В., автотранспорта (МАЗ 437041-268, год выпуска 2006), принадлежащего на праве собственности ИП Березиной О.В.

По соглашению сторон залоговая стоимость предмета залога - 3 269 071,136 руб. Предмет залога остается у залогодателя в товарном обороте и находится по адресу: Екатеринбург ул. Бахчиванджи, 2 ООО "РК Оборонснабсбыт", складские помещения в павильонах N 23-24, 82.

По соглашению сторон залоговая стоимость предмета залога составляет 420 000 руб. Предмет залога остается во владении и пользовании залогодателя, по условиям которого банк предоставляет заемщику кредит в размере 1 567 000 руб. (исполнено согласно выписка с лицевого счета за период с 12.08.2008 года по 18.08.2009 года) сроком на 60 месяцев, считая от даты заключения настоящего договора до 12.08.2010 года. Кредит предоставляется заемщику для оплаты транспортного средства.

Согласно п. 3.1договора за пользование кредитом заемщик уплачивает банку проценты, в том числе по просроченной ссудной задолженности, из расчета годовой процентов ставки в размере 16,5% годовых.

Проценты за пользование кредитом начисляются на остаток задолженности заемщика, учитываемый на начало операционного дня, исходя из количества дней пользования кредитом и процентной ставки, указанной в п. 3.1 договора, за период с даты, следующей за датой предоставления кредита по дату возврата кредита, указанную в п. 1.1 включительно.

Согласно п. 3.5 кредитного договора N Р-0859/810-2008 от 12.08.2008 года платежи по возврату кредита и уплате начисленных банком процентов осуществляются заемщиком в виде единого аннуитетного платежа ежемесячно равными суммами, включающими проценты за пользование кредитом и сумму погашения основного долга. Размер ежемесячного аннуитетного платежа на дату заключения настоящего договор составляет 38 521 руб. Уплата заемщиком аннуитетного платежа осуществляется ежемесячно 12 числа каждого календарного месяца. (п. 3.6, 3.7 договора).

В соответствии с п. 4.3.1 кредитного договора N Р-0859/810-2008 от 12.08.2008 года банк имеет право в одностороннем порядке расторгнуть договор при неисполнении заемщиком, в том числе следующих обязательств: нарушение заемщиком сроков любого платежа более 5 рабочих дней, наличие или появление обстоятельств, которые могут осложнить или сделать невозможным своевременное исполнение заемщиком своих обязательств по настоящему договору. Договор считается расторгнутым в течение 10 календарных дней с даты направления письменного требования о его расторжении.

В связи с ненадлежащим исполнением должником обязанности по возвращению полученного кредита и процентов за пользование заемными денежными средствам заявителем на просроченную часть задолженности произведено начисление процентов за пользование чужими денежными средствами по состоянию на 27.03.2009 года.

В соответствии с п. 5.2 кредитного договора N Р-0859/810-2008 от 12.08.2008 года при нарушении заемщиком срок погашения обязательств на настоящему договору, банк вправе взыскать с заемщика неустойку в виде пени в размере 0,1% от суммы просроченного платежа за каждый календарный день просрочки платежа.

Начисление неустойки произведено заявителем по состоянию на 27.03.2009 года.

Таким образом, по состоянию на 27.03.2009 года размер задолженности должника перед заявителем по кредитному договору N Р-0859/810-2008 от 12.08.2008 года составляет 1 525 680,81 руб., в том числе 1 462 366,84 руб. - долг, 59 348,21 руб. - проценты, 3 965,76 руб. - пени.

Исходя из раздела 2 кредитного договора N Р-0859/810-2008 от 12.08.2008 года кредит предоставляется при заключении между заемщиком и банком договора залога приобретаемого автомобиля в обеспечение исполнения обязательств заемщика по настоящему договору.

Предметом залога является транспортное средство:

- Марка, модель ТС - Mercedes-Benz E 230,

- Идентификационный номер - WDB2110521B352561,

- Год выпуска шасси - 2008,

- Модель, N двигателя - 27292230977930,

- Шасси (рама), N - отсутствует,

- Кузов, кабина, N - WDB2110521В352561,

- Цвет - серый,

- Паспорт шасси транспортного средства серии 77 ТХ 489780, выдан 27.05.2008г. По соглашению сторон предмет залога оценивается в 1 750 000 руб.

Заемщиком обязанности по возвращению полученных кредитов и процентов за пользование заемными денежными средствами в установленные графиком сроки не исполнены, уплата заемных денежных средств и процентов за пользование заемными денежными средствами в соответствии с установленным порядком не произведены.

В соответствии с ч. 4 ст. 134 Закона о банкротстве требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, удовлетворяются за счет стоимости предмета залога в порядке, установленном ст. 138 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

В соответствии с п. 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации N 58 от 23.07.2009 года "О некоторых вопросах, связанных с удовлетворением требований залогодержателя при банкротстве залогодателя" при рассмотрении вопроса об установлении и включении в реестр требований конкурсных кредиторов, обеспеченных залогом имущества должника, суд проверяет, имеется ли у должника заложенное имущество в натуре (сохраняется ли возможность обращения взыскания на него).

Наличие заложенного имущества в натуре должником не отрицается. Судом проверены представленные в дело инвентаризационные описи N 1 от 24.12.2009 года, N 2 от 24.12.2009 года.

Должником, арбитражным управляющим заявлено об отсутствии возражений по заявленным кредитором требованиям в том числе, в части основания формирования задолженности, ее размера, а также того обстоятельства, что все полученные ИП Березиной О.В. кредиты были обеспечены залогом имущества должника, имущество, переданное в залог в обеспечение исполнения обязательств по кредитным договорам, имеется в наличии и находится у должника на ответственном хранении.

Таким образом, выводы суда основаны на оценке всех представленных доказательств в совокупности, что соответствует требованиям ст.71 АПК РФ.

В силу ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Одновременно ст. 268 АПК РФ дает право арбитражному суду апелляционной инстанции принимать дополнительные доказательства по делу, не представленные суду первой инстанции, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.

С учетом изложенного, в отсутствие ходатайства о приобщении к делу дополнительных доказательств приложенные к апелляционной жалобе документы подлежат возврату лицу, их представившему.

Представленные кредитором доказательства оценены судом согласно ст. 71, 75 АПК РФ и правомерно признаны надлежащими, доводы заявителя апелляционной жалобы отклоняются как необоснованные.

Согласно п. 1 ст. 357 ГК РФ залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге.

Таким образом, залог товаров в обороте - самостоятельный вид залога, который имеет свой собственный режим предмета залога. В отличие от договора залога, где должны быть указаны индивидуальные признаки предмета залога, для заключения договора залога товаров в обороте достаточно указание видовых и родовых признаков имущества.

В результате оценки условий договоров залога товаров в обороте, в которых определен предмет залога, место их хранения, балансовая и залоговая стоимость, возможность реализации заложенного имущества и его замены другим имуществом, суд пришел к правомерному выводу о том, что предмет договора определен сторонами и соответствует требованиям ст. 357 ГК РФ, ст. 47 Федерального закона "О залоге".

Довод о необоснованном неприменении судом первой инстанции ст. 333 ГК РФ также во внимание не принимается.

По правилам ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

К последствиям нарушения обязательства могут быть отнесены не полученные истцом имущество и денежные средства, понесенные убытки (в том числе упущенная выгода) или неимущественные права, на которые истец мог рассчитывать в соответствии с законодательством и договором.

Неустойкой (пеней, штрафом) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (статья 330 ГК РФ). Она является одним из способов обеспечения исполнения обязательства, средством возмещения потерь кредитора, вызванных нарушением должником своих обязательств. Проценты, взыскиваемые кредитором за предоставленную денежную сумму, компенсируют в определенной части последствия, вызванные нарушением должником своих обязательств, поэтому суд учитывает их при решении вопроса об уменьшении неустойки в соответствии со статьей 333 ГК РФ.

Согласно разъяснениям Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данным в Информационном письме от 14.07.1997 N 17 "Обзор применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", основанием для применения ст. 333 Кодекса может служить только явная несоразмерность подлежащих взысканию процентов последствиям нарушения обязательств. Критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки, значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательства, длительность неисполнения обязательства и другие обстоятельства. При этом суд оценивает возможность снижения неустойки с учетом конкретных обстоятельств дела.

Кроме того, исходя из толкования ст. 333 ГК РФ, уменьшение размера неустойки является правом, а не обязанностью суда. При недоказанности названных обстоятельств, а также, учитывая компенсационный характер неустойки и соблюдение баланса интересов сторон, основания для уменьшения заявленного размера в порядке, предусмотренном ст. 333 ГК РФ, отсутствуют.

Принимая во внимание требования вышеназванных норм материального и процессуального права, а также учитывая конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает, что заявитель не доказал обоснованность доводов апелляционной жалобы, не указал фактов, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы правовое значение и влияли на законность и обоснованность судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, в том числе, указанных в ч.4 ст. 270 АПК РФ, не допущено.

Оснований для отмены определения суда не имеется.

Апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.

В соответствии с пунктом 15 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 91 от 25 мая 2005 года "О некоторых вопросах применения арбитражными судами главы 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации" при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Кодекса, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269,

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 23 марта 2010 года по делу N А60-18599/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Свердловской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Казаковцева Т.В.

Судьи

Жукова Т.М. Романов В.А.