Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2011 г. N 09АП-2025/2011.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 марта 2011 г. N 09АП-2025/2011

г. Москва

Дело N А40-89945/09-103-442б

05 марта 2011 г.

N 09АП-2025/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 04 марта 2011 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 марта 2011 года

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

Председательствующего Титовой И.А.

Судей Порывкина П.А., Дегтяревой Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Петриашвили И.К.

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ОАО "АИКБ "Татфондбанк"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 21.12.2010г.

по делу N А40-89945/09-103-442б, принятое судьей Азизовой Л.С.

требования ОАО "АИКБ "Татфондбанк" (ИНН 1653016914, ОГРН 1021600000036)

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "АПК "Аркада"

В судебном заседании участвуют:

Представитель ОАО "АИКБ "Татфондбанк": Зайнутдинова А.М. по дов. от 30.12.2009г. N 12-55201

Представитель ООО "АПК "Аркада": не явился, извещён.

Временный управляющий ООО "АПК "Аркада": не явился, извещён.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.12.2009г. введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Баринов А.А., объявление опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 58 от 03.04.2010г.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 21.12.2010г. по делу N А40-89945/09-103-442б отказано ОАО "Акционерный инвестиционный коммерческий банк "Татфондбанк" во включении в реестр требований кредиторов ООО "АПК "Аркада" требований в размере 24 242 106 руб.

Представитель ОАО "АИКБ "Татфондбанк", не согласившись с определением суда, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить и принять по делу новый судебный акт, о включении в реестр требований кредиторов ООО "Агропромышленная компания "Аркада" в размере 24.242.106 руб. в состав требований кредиторов третьей очереди по доводам, изложенным в апелляционной жалобе.

В судебное заседание Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ОАО "АИКБ "Татфондбанк" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение суда отменить, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебное заседание представитель ООО "АПК "Аркада" и временный управляющий ООО "АПК "Аркада" не явились, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще, в связи, с чем арбитражный апелляционный суд, руководствуясь ст.ст. 123,156 АПК РФ определил рассмотреть дело в их отсутствие.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, заслушав объяснения представителя ОАО "АИКБ "Татфондбанк", апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, исходя из следующего.

В Арбитражный суд города Москвы обратился ОАО "АИКБ "Татфондбанк" с требованиями о включении в реестр требований кредиторов ООО "АПК "Аркада" требований в размере 24.242.106 руб., в том числе 18.900 000 руб. номинальной стоимости облигаций серии 03, государственный регистрационный номер выпуска 4-03-36071-R от 18.01.2007г., эмитированных ООО "АПК "Аркада", купонных доходов за 4-й и 5-й, 6-й период в общей сумме 3 527 706 руб., 1814 400 руб. - процентов за пользование чужими денежными средствами и коммерческим кредитом.

Как следует из материалов дела, Федеральная служба по финансовым рынкам 18.07.2007г. осуществила государственную регистрацию выпуска и проспекта ценных бумаг ООО "АПК "Аркада" неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя серии 03 с обязательным централизованным хранением, номинальной стоимостью за одну облигацию 1 000 рублей.

ОАО "Акционерный инвестиционный коммерческий банк "Татфондбанк" приобрело 18 900 облигаций ООО "АПК "Аркада"

Согласно безотзывной Оферте от 28.03.2007г. ООО "АПК "Аркада" обязалось безотзывно покупать процентные неконвертируемые документарные облигации на предъявителя с обязательным централизованным хранением, государственный регистрационный номер выпуска 4-03-36071-R от 18.01.2007г. номинальной стоимостью 1000 руб. в количестве 1.200.000 штук включительно у любого держателя облигаций, права которого на распоряжение облигациями в соответствии с условиями оферты не ограничены действующим законодательством.

В соответствии с п.2 оферты эмитент обязуется покупать облигации в порядке и на условиях, определяемых настоящей офертой, по цене, равной 100% от номинальной стоимости облигаций. Данная цена учитывается без учета накопленного купонного дохода по облигациям, который уплачивается эмитентом держателю сверх цены покупки при совершении сделки. Уплачиваемый купонный доход рассчитывается в соответствии с порядком, определенным Решением о выпуске и Проспектом ценных бумаг.

По условиям пункта 1 оферты для ее акцепта необходимо совершить следующие действия:

а), в течение периода предъявления облигаций по оферте держатель облигаций должен направить Агенту по приобретению (ООО "ИК Ист Капитал") письменное заявление о намерении продать определенное количество облигаций на изложенных в оферте условиях (копии уведомлений могут быть направлены по факсу). Заявление считается полученным Агентом по приобретению с даты вручения адресату или отказа адресата от его получения, подтвержденного соответствующим документом.

б), после направления заявления держатель облигаций должен подать адресную заявку на продажу определенного количества облигаций в систему торгов организатора торговли в соответствии с Правилами организатора торговли, адресованную Агенту по приобретению, являющемуся участником торговли, с указанием соответствующей цены приобретения и кодом расчетов ТО. Данная заявка должна быть выставлена держателем в систему торгов с

11 часов 00 минут до 13 часов 00 мин. по Московскому времени в дату приобретения. Количество облигаций, указанное в заявке, не должно превышать количества облигаций, ранее указанного в заявлении, направленном держателем Агенту по приобретению.

Пунктом 3 оферты установлен порядок совершения сделки по приобретению облигаций- через организатора торговли в соответствии с Правилами организатора торговли.

ООО "АПК "Аркада" через Агента обязался в срок с 16 часов 00 минут до 18 часов 00 минут Московского времени в дату приобретения по оферте заключить через организатора торгов сделки со всеми держателями облигаций, от которых были получены заявки, путем подачи Агентом встречных адресных заявок к заявкам, поданным в соответствии с офертой, и находящимися в Системе торгов к моменту заключения сделки.

Заявление ОАО "Акционерный инвестиционный коммерческий банк "Татфондбанк" о намерении продать облигации в количестве 18 900 штук было получено ООО "ИГ "Ист Коммерц" 29.09.2008г. (л.д. 68).

Согласно выписке из реестра заявок ЗАО "Фондовая биржа ММВБ" (л.д. 70) в дату приобретения облигаций -10.10.2008г. ООО "ИГ "Ист Коммерц" подало в систему торгов заявку, указав в ней количество продаваемых облигаций- 18 900 штук по цене 100 рублей за штуку.

Доказательств исполнения ООО "АПК "Аркада" обязанности, предусмотренной пунктом 3 оферты, по подаче через Агента встречных адресных заявок к заявкам, поданным в соответствии с офертой, заявителем в материалы дела не представлено

Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Направленная ООО "АПК "Аркада" оферта содержала предложение заключить сделку купли-продажи ценных бумаг на условиях, указанных в оферте, в соответствии с Правилами проведения торгов по ценным бумагам ЗАО "Фондовая биржа ММВБ".

Согласно пункту 2.12.1. Правил проведения торгов по ценным бумагам в ЗАО "Фондовая биржа ММВБ", утвержденным Советом директоров ЗАО "ФБ ММВБ" 28.02.2008г., вступившими в силу 21.04.2008г., сделки с ценными бумагами заключаются в Системе торгов на основании объявленных (поданных) Участниками торгов заявок противоположной направленности.

Порядок проведения торгов по ценным бумагам в режиме переговорных сделок регулируется параграфом 16 Правил. Заключение сделки осуществляется в системе торгов при совпадении условий, перечень которых указан в пункте 16.7, указанных в двух встречных адресных заявках.

Моментом заключения участником торгов сделки является момент ее регистрации в Системе торгов. При этом в Системе торгов автоматически фиксируется время регистрации каждой сделки и ей присваивается уникальный идентификационный номер (пункт 2.12.2 Правил). Документом, подтверждающим заключение Участником торгов сделки, является выписка из реестра сделок, в которой отражаются все сделки, заключенные Участником торгов в течение торгового дня (пункт 2.12.3.Правил).

Таким образом, без выставления ООО "АПК "Аркада" на бирже встречной заявки противоположной направленности (о приобретении облигаций), регистрации заключения сделки в Системе торгов, договор купли-продажи ценных бумаг между ОАО "Акционерный инвестиционный коммерческий банк "Татфондбанк" и ООО "АПК "Аркада" не может считаться заключенным.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно и обоснованно пришел к выводу о том, что требования ОАО "Акционерный инвестиционный коммерческий банк "Татфондбанк" удовлетворению не подлежат.

Изучив материалы дела, апелляционная коллегия находит доводы, изложенные в апелляционной жалобе несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку обстоятельства, на которые ссылается заявитель в обосновании доводов апелляционной жалобы, являются необоснованными.

На основании изложенного, заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения Арбитражного суда г. Москвы.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от21.12.2010г. по делу N А40-89945/09-103-442б оставить без изменения, апелляционную жалобу ОАО "АИКБ "Татфондбанк" - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

П.А. Порывкин Н.В. Дегтярева