Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 4 февраля 2011 г. N 07АП-10162/2009.

Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 4 февраля 2011 г. N 07АП-10162/2009

г. Томск

Дело N 07АП-10162/2009 (5)

04 февраля 2011 г.

N А03-6482/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2011 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд

в составе: председательствующего Усенко Н.А.,

судей: Емашовой Л.Н., Кудряшевой Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кузьминым А.В.,

при участии:

от должника: без участия (извещен),

от ООО "Тобикко": Павлычева М.С. по доверенности от 11.01.2011, паспорт,

от других участников процесса: без участия (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Офис-Центр" на определение Арбитражного суда Алтайского края от 28 октября 2010 года (судья В.А. Зверева) по делу N А03-6482/2009 о несостоятельности (банкротстве) Общества с ограниченной ответственностью "Офис-Центр"

по заявлению Общества с ограниченной ответственностью "Офис-Центр",

лица, участвующие в рассмотрении заявления: Общество с ограниченной ответственностью "Пальмо-Трейд", Общество с ограниченной ответственностью "Тобикко", Закрытое акционерное общество "Офис-Центр", Валентина Андреевна Былина, Александр Васильевич Савин,

о признании недействительной сделки по внесению вклада в уставный капитал ООО "Тобико" и применении последствий недействительности сделки,

УСТАНОВИЛ:

определением Арбитражного суда Алтайского края от 15.03.2010 в отношении Общества с ограниченной ответственностью "Офис-Центр" (далее - ООО "Офис-Центр", должник, ОГРН 1022201510077, ИНН 2224074274) введена процедура банкротства - внешнее управление. Внешним управляющим ООО "Офис-Центр" утвержден Василий Викторович Яковлев.

ООО "Офис-Центр" в лице внешнего управляющего В.В. Яковлева обратилось в Арбитражный суд Алтайского края в рамках дела о банкротстве с заявлением (уточненным заявителем в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) о признании недействительной сделки по внесению ООО "Офис-Центр" в качестве вклада в уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью "Тобикко" (далее - ООО "Тобикко", ОГРН 1087746318660, ИНН 7715690877) 23 объектов недвижимого имущества и применении последствий ее недействительности в виде обязания ООО "Тобикко" возвратить ООО "Офис-Центр" 23 объекта недвижимого имущества, а именно: нежилое помещение в подвале и на 1-ом этаже жилого дома литер АА1, общей площадью 132 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Анатолия, 68/ пр. Ленина, 26; встроено-построенное нежилое помещение в здании литер АА1А2, общей площадью 429,2 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Г. Исакова, 234; нежилое помещение подвала Н9, общей площадью 108 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина, 28; нежилое помещение Н3, общей площадью 1054,6 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина, 28; нежилое помещение Н6, общей площадью 1048,8 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина, 28; нежилое помещение Н7, общей площадью 1052,8 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина, 28; нежилое помещение Н8, общей площадью 383,2 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина, 28; нежилое помещение Н4, общей площадью 1184,6 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина, 28; нежилое помещение Н5, общей площадью 1052,7 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина, 28; нежилое помещение в жилом доме на 1-ом и антресольном этажах жилого дома литер А, общей площадью 107,9 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, Павловский тракт, 275; нежилое помещение (Н4) в антресольном этаже жилого дома литер А, общей площадью 109,6 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, Павловский тракт, 132; нежилое помещение (Н1) в подвале жилого дома литер А, общей площадью 221,8 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Песчаная, 108; здание бани литер А, общей площадью 61,8 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пос. Борзовая Заимка, ул. Радужная, 77а; нежилое помещение на 1-ом этаже жилого дома литер А, общей площадью 70,2 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Э.Алексеевой, 31; нежилое помещение в жилом доме литер А, общей площадью 106,1 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Сухэ-Батора, 8; земельный участок, общей площадью 273 кв.м., расположенный по адресу: г. Барнаул, пос. Борзовая Заимка, ул. Радужная, 77 а; нежилое помещение (Н4) на 2-ом этаже в здании литер АА1, общей площадью 134,9 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, Л. Толстого, 28; нежилое помещение на 1-ом этаже жилого дома литер А, общей площадью 74 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Комсомольский, 110/ул. Молодежная, 8; нежилое помещение магазина на 1-ом этаже и в подвале здания жилого дома литер А, общей площадью 374,3 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. М.Горького, 38 а; нежилое помещение на 1-ом этаже жилого дома литер А, общей площадью 183,1 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Кулагина, 25; встроено-пристроенное нежилое помещение (Н1) в подвале и на 1-ом этаже жилого дома литер АА1, общей площадью 306,7 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Молодежная, 58 корп.1; нежилое помещение (Н4) в подвале жилого дома литер А, общая площадь 175,5 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Ленина, 63; нежилое помещение на 1-ом этаже жилого дома литер А, общей площадью 179,1 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Островского, 15. Заявитель просил суд в случае невозможности возвратить полученное в натуре имущество обязать ООО "Тобикко" возместить стоимость этого имущества в деньгах (т. 3, л.д. 81-87).

Заявление обосновано ссылкой на пункт 3 статьи 103 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве), статью 171 Гражданского кодекса Российской Федерации и мотивировано тем, что оспариваемая сделка является притворной ввиду совершения данной сделки с целью безвозмездного отчуждения должником принадлежащего ему недвижимого имущества и без намерения получить право на участие в управлении делами общества ООО "Тобикко", о чем свидетельствует последующая продажа должником доли в уставном капитале третьему лицу - Обществу с ограниченной ответственностью "Пальмо-Трейд". Оспариваемая сделка совершена в течение 6 месяцев, предшествующих подаче заявления о признании должника несостоятельным (банкротом), и повлекла предпочтительное удовлетворений требований кредиторов - Открытого акционерного общества "Промсвязьбанк", ООО "Тобикко".

Определениями арбитражного суда от 29.06.2010, от 13.08.2010, от 28.09.2010 к участию в рассмотрении настоящего заявления привлечены Общество с ограниченной ответственностью "Пальмо-Трейд" (далее - ООО "Пальмо-Трейд"), ООО "Тобикко", Закрытое акционерное общество "Офис-Центр" (далее - ЗАО "Офис-Центр"), Валентина Андреевна Былина, Александр Васильевич Савин (т. 1, л.д. 1-2; т. 2, л.д. 43-45; т. 3, л.д. 126-127).

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 28 октября 2010 года в удовлетворении заявления полностью отказано.

Не согласившись с определением Арбитражного суда Алтайского края от 28.10.2010, ООО "Офис-Центр" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявления, ссылаясь на несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, неправильное применение судом норм материального права и нарушение норм процессуального права.

Заявитель апелляционной жалобы не согласен с выводом суда первой инстанции о невозможности оспаривания сделки по внесению вклада в уставный капитал общества с ограниченной ответственностью до признания недействительным решения общества о принятии нового участника общества и увеличении уставного капитала. Действия ООО "Офис-Центр" по внесению принадлежащего ему недвижимого имущества в уставный капитал ООО "Тобикко" являются самостоятельной сделкой по смыслу статьи 153 Гражданского кодекса Российской Федерации. Суд неправомерно отклонил довод ООО "Офис-Центр" о совершении притворной сделки, повлекшей удовлетворение требований кредиторов Открытого акционерного общества "Промсвязьбанк" и ООО "Тобикко" предпочтительно перед требованиями других кредиторов.

ООО "Тобикко" представило в соответствии со статьей 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит определение суда первой инстанции от 28.10.2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения; считает правомерным вывод суда первой инстанции о том, что изъятие имущества из уставного капитала общества с ограниченной ответственностью возможно только в случае признания в установленном порядке недействительными его учредительных документов и акта его государственной регистрации. ООО "Офис-Центр" после приобретения доли в уставном капитале ООО "Тобикко" реализовало эту долю ООО "Пальмо-Трейд", получив встречное удовлетворение от продажи доли, таким образом, права должника оспариваемой сделкой не нарушены. Получение должником доли в уставном капитале ООО "Тобикко" свидетельствует о достижении сторонами цели, на которую была направлена передача имущества. Ссылка заявителя апелляционной жалобы на пункт 3 статьи 103 Закона о банкротстве необоснованна, так как требования о признании сделки недействительной на основании указанной статьи Закона могут быть предъявлены только от имени конкурсного управляющего, а не от имени должника.

ООО "Пальмо-Трейд", ЗАО "Офис-Центр", В.А. Былина, А.В. Савин отзывы на апелляционную жалобу не представили.

ООО "Офис-Центр", ООО "Пальмо-Трейд", ЗАО "Офис-Центр", В.А. Былина, А.В. Савин, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции своих представителей не направили.

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 156 (частей 1, 5), 266 (части 1) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся лиц, участвующих в деле.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ООО "Тобикко" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя ООО "Тобикко", проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения Арбитражного суда Алтайского края от 28.10.2010, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, 05.02.2009 единственным участником ООО "Тобикко" торгово-промышленной компании БВО "Лузерла Трейдинг Лимитед" принято решение о принятии в состав участников общества ООО "Офис-центр", ЗАО "Офис-Центр", ООО "Торговый центр "Экспресс", ООО "Талион", определена номинальная стоимость и размер их долей, увеличен размер уставного капитала ООО "Тобикко" до 331 031 815 руб. (т. 1, л.д. 33-35). В частности, номинальная стоимость и размер доли ООО "Офис-центр" определены в размере 204 411 326 руб., что составляет 71,75 % от зарегистрированной величины уставного капитала.

По акту приема-передачи от 05.02.2009 ООО "Офис-Центр" передало ООО "Тобикко" в качестве дополнительного вклада в уставный капитал 23 спорных объекта недвижимого имущества (т. 1, л.д. 30-32).

Впоследствии по договору купли-продажи от 11.11.2009 нежилое помещение по адресу: г. Барнаул, ул. Толстого, 28 передано в собственность Савину А.В. Право собственности Савина А.В. на указанное нежилое помещение зарегистрировано в установленном законом порядке, о чем в материалы дела представлена выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 22.09.2010 N 01/151/2010-430 (т. 3, л.д. 96-99, 106-107).

Здание бани и земельный участок по адресу: г. Барнаул, пос. Борзовая заимка, ул. Радужная, 77 по договору купли-продажи от 26.11.2009 передано покупателю Былиной В.А., право собственности которой на указанные объекты недвижимости зарегистрировано в установленном порядке 24.12.2009, о чем выданы свидетельства о государственной регистрации права Серии 22АВ N N 087863, 087864, выписками из ЕГРП от 22.09.2010 NN01/151/2010-428, 01/151/2010-429 (т. 3, л.д. 104-105; т. 4, л.д. 4-5).

Определением Арбитражного суда Алтайского края от 15.03.2010 в отношении ООО "Офис-Центр" введена процедура банкротства - внешнее управление. Внешним управляющим ООО "Офис-Центр" утвержден В.В. Яковлев.

ООО "Офис-Центр" обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд, полагая, что данная сделка по передаче принадлежащего должнику недвижимого имущества в уставный капитал ООО "Тобикко", оформленная актом от 05.02.2009 приема-передачи 23 объектов недвижимого имущества, является притворной сделкой, совершенной обществом "Офис-Центр" с целью безвозмездного отчуждения недвижимого имущества должника и сделкой, направленной на преимущественное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявления ООО "Офис-Центр", исходил из того, что оспаривание сделок по внесению неденежного вклада в уставный капитал общества без оспаривания решений собрания участников общества и требований, связанных с оспариванием решений регистрирующего органа и положений учредительных документов общества, касающихся данной сделки, невозможно и не восстанавливает права истца; требование заявителя о применении последствий недействительности сделки не может быть рассмотрено без одновременного рассмотрения требований о недействительности в соответствующей части учредительных документов общества и акта его государственной регистрации; оспариваемая сделка не является притворной и безвозмездной, так как, передав 23 объекта недвижимости в уставный капитал ООО "Тобикко", ООО "Офис-Центр" получило соответствующую долю.

Суд апелляционной инстанции считает ошибочным вывод суда первой инстанции о невозможности оспаривания сделки по внесению вклада в уставный капитал общества без оспаривания решений собрания участников общества и требований, связанных с оспариванием решений регистрирующего органа и положений учредительных документов общества.

В соответствии со статьей 153 Гражданского кодекса Российской Федерации сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Сделка по внесению имущества в уставный капитал действующего общества совершается и исполняется между учредителем, который вносит вклад в уставный капитал и обществом, права на долю в уставном капитале которого получает учредитель.

Поскольку внесение лицом, вступающим в состав участников (учредителей) общества с ограниченной ответственностью, вклада в уставный капитал общества порождает соответствующие права и обязанности как у лица, вносящего вклад, так и у общества, принимающего в уставный капитал вклад участника, то данные действия являются гражданско-правовой сделкой и могут быть оспорены по основаниям, установленным Гражданским кодексом Российской Федерации и Законом о банкротстве.

В рассматриваемом случае сделка в соответствии со статьей 153 Гражданского кодекса Российской Федерации оформлена в виде заявления ООО "Офис-Центр", акта приема-передачи имущества от 05.02.2009 от ООО "Офис-Центр" обществу "Тобикко", утверждения решением единственного участника ООО "Тобикко" акта и оценки вклада.

В связи с неправильным определением арбитражным судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для правильного рассмотрения дела (ч. 2 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации), суд необоснованно отказался исследовать вопрос о недействительности сделки по передаче недвижимого имущества в уставный капитал ООО "Тобикко".

Согласно статье 32 Закона о банкротстве и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

Следуя разъяснениям Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в информационном письме от 27 апреля 2010 ода N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", на основании частей 2 и 3 статьи 5 Закона N 73-ФЗ, а также исходя из общих правил о действии закона во времени (пункт 1 статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации) и с учетом необходимости определения условий действительности сделки на основании закона, действующего в момент ее совершения, в отношении оснований недействительности сделок, совершенных до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ, его положения не подлежат применению независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве. Однако предусмотренные названным Законом в редакции Закона N 73-ФЗ процессуальные нормы о порядке оспаривания сделок (статья 61.8 Закона о банкротстве) подлежат применению судами после вступления в силу Закона N 73-ФЗ независимо от даты совершения сделки или возбуждения производства по делу о банкротстве.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона N 73-ФЗ от 28.04.09 данный Закон вступил в силу с 05 июня 2009 года.

Следовательно, к сделкам, совершенным до дня вступления в силу Закона N 73-ФЗ, применяются положения статьи 103 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 73-ФЗ.

В силу пункта 3 статьи 103 Закона о банкротстве сделка, заключенная или совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и (или) в течение шести месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании должника банкротом, может быть признана судом, арбитражным судом недействительной по заявлению внешнего управляющего или кредитора, если указанная сделка влечет за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами.

Из материалов дела не следует, что ООО "Тобикко" является кредитором ООО "Офис-Центр", в связи с чем у суда не имеется оснований считать, что оспариваемая сделка повлекла или могла повлечь предпочтительное удовлетворение требований ООО "Тобикко" перед другими кредиторами.

Ссылка должника на совершение ООО "Офис-Центр" нескольких сделок, в том числе с ОАО "Промсвязьбанк", ООО "Тобикко" и ООО "Пальмо-Трейд", повлекших в конечном счете преимущественное удовлетворение требований кредитора ОАО "Промсвязьбанк", судом отклоняется, так как предметом настоящего заявления является только сделка по внесению вклада в уставный капитал ООО "Тобикко". Стороной данной сделки ОАО "Промсвязьбанк" не является.

Таким образом, оснований для признания сделки недействительной по пункту 3 статьи 103 Закона о банкротстве не имеется.

Применительно к другому основанию оспаривания заявителем спорной сделки, а именно совершения сделки должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии со статьей 168 Гражданского кодекса Российской Федерации сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения.

Согласно пункту 1 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах.

Исходя из недопустимости злоупотребления гражданскими правами (пункт 1 статьи 10 ГК РФ) и необходимости защиты при банкротстве прав и законных интересов кредиторов по требованию арбитражного управляющего или кредитора может быть признана недействительной совершенная до или после возбуждения дела о банкротстве сделка должника, направленная на нарушение прав и законных интересов кредиторов, в частности, направленная на уменьшение конкурсной массы сделка по отчуждению по заведомо заниженной цене имущества должника третьим лицам (пункт 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32 "О некоторых вопросах, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)").

Суд апелляционной инстанции, оценив представленные по делу доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, приходит к выводу, что совершение оспариваемой сделки было направлено на злоупотребление должником принадлежащими ему гражданскими правами и повлекло нарушение прав и законных интересов кредиторов.

Так, из материалов дела следует, что в результате совершения оспариваемой сделки ООО "Офис-Центр" передало в собственность другого лица принадлежащее ему недвижимое имущество (23 объекта), оценочная стоимость которого составляет 204 411 326 руб.

Данная сделка совершена ООО "Офис-Центр" 05.02.2009 в преддверии банкротства - за 4 месяца до возбуждения в отношении него дела о несостоятельности (банкротстве). На дату совершения сделки должнику должно было быть известно о его неплатежеспособности, либо о том, что он станет неплатежеспособным в результате совершения сделки.

В материалах дела отсутствуют сведения о наличии необходимости совершения оспариваемой сделки с учетом осуществляемой должником деятельности.

В результате данной сделки ООО "Офис-Центр" не получило в качестве встречного предоставления денежные средства или иное ликвидное имущество, которое могло бы быть включено в конкурсную массу либо быть использовано для проведения мероприятий по восстановлению платежеспособности должника.

Кроме того, по истечении незначительного периода времени (2 месяца) ООО "Офис-Центр" произвело отчуждение принадлежащей ему доли в уставном капитале ООО "Тобикко" третьему лицу - ООО "Пальма-Трейд" (покупателю), с которым 13.04.2009 ООО "Офис-центр" (продавцом) заключен договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Тобикко" в размере 61,75 % от зарегистрированной величины уставного капитала (т. 1, л.д. 36).

Дополнительным соглашением к указанному договору стороны установили, что обязательства покупателя по оплате стоимости доли в уставном капитале ООО "Тобикко" в размере 204 411 326 руб. подлежат исполнению путем передачи ООО "Офис-Центр" прав требований к Обществу с ограниченной ответственностью "Ааль" в размере 5 380 589,96 руб., Обществу с ограниченной ответственностью "Астрагал" в размере 48 877 624,27 руб., Обществу с ограниченной ответственностью "КомТрейд" в размере 64 879 110,70 руб., Обществу с ограниченной ответственностью "Сезон-АГРО" в размере 39 102 456,71 руб., Обществу с ограниченной ответственностью "БЗЦ" в размере 46 171 544,36 руб. Право требования к указанным должникам возникло на основании кредитных договоров между Открытым акционерным обществом "Промсвязьбанк" и указанными должниками и договорами уступки права требования (т. 1, л.д. 37).

Как указал заявитель, названные заемщики свои обязательства перед Открытым акционерным обществом "Промсвязьбанк" по кредитным договорам не исполнили, а в отношениях данных заемщиков с Открытым акционерным обществом "Промсвязьбанк" по кредитным договорам ООО "Офис-Центр" выступало поручителем.

Указанные обстоятельства свидетельствуют о том, что ООО "Офис-Центр" в результате совершения сделки по передаче вклада в уставный капитал ООО "Тобикко" не получило какого-либо ликвидного имущества или прав требования, и по существу совершение данной сделки повлекло лишь возникновение у ООО "Офис-Центр" прав требования к лицам, не исполнившим свои обязательства перед банком.

С учетом разъяснений, содержащихся в пункте 9 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.11.2008 N 127 "Обзор практики применения арбитражными судами статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации", пункте 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 N 32, обстоятельства отчуждения должником принадлежащих ему объектов недвижимости без получения эквивалентного встречного предоставления, повлекшего уменьшение конкурсной массы и нарушение прав и законных интересов самого должника и его конкурсных кредиторов, свидетельствуют о ничтожности сделки по внесению вклада в уставный капитал ООО "Тобикко".

То обстоятельство, что ООО "Офис-Центр" в обоснование недействительности сделки ошибочно ссылалось на пункт 3 статьи 103 Закона о банкротстве, статью 171 Гражданского кодекса Российской Федерации, не имеет существенного правового значения, так как оспариваемая сделка является ничтожной в силу закона, в связи с чем требование ООО "Офис-Центр" о признании недействительной сделки по передаче имущества в уставный капитал ООО "Тобикко", оформленной актом приема-передачи от 05.02.2009, подлежит удовлетворению.

В соответствии с пунктом 2 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации при недействительности сделки каждая из сторон обязана возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре (в том числе тогда, когда полученное выражается в пользовании имуществом, выполненной работе или предоставленной услуге) возместить его стоимость в деньгах - если иные последствия недействительности сделки не предусмотрены законом.

Следуя правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении N 11458/09 от 17.09.2009, соответствующее лицо вправе воспользоваться вещными и иными способами защиты прав, существующих только юридически, в том числе корпоративных прав, возникших в связи с участием лица в хозяйственных обществах.

При таких обстоятельствах последствиями недействительности сделки по внесению имущества в уставный капитал является приведение сторон в первоначальное положение: возврат обществу "Офис-Центр" переданного по акту от 05.02.2009 имущества (объектов недвижимости), а ООО "Тобикко" - доли в уставном капитале общества, соответствующей размеру вклада.

Материалами дела подтверждено, что переданные ООО "Офис-Центр" в уставный капитал ООО "Тобикко" 3 объекта недвижимости (нежилое помещение по адресу: г. Барнаул, ул. Толстого, 28; здание бани и земельный участок по адресу: г. Барнаул, пос. Борзовая заимка, ул. Радужная, 77) в последствии обществом "Тобикко" проданы третьим лицам.

В соответствии со статьей 1102 Гражданского кодекса Российской Федерации лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

В силу пункта 1 статьи 1103 Гражданского кодекса Российской Федерации, поскольку иное не установлено настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами и не вытекает из существа соответствующих отношений, правила о возврате неосновательного обогащения подлежат применению также к требованиям о возврате исполненного по недействительной сделке.

Согласно отчетам об оценке рыночной стоимости недвижимого имущества от 28.12.2008 N N 07-08-12-26, 07-08-12-30 рыночная стоимость здания бани и земельного участка по адресу: г. Барнаул, пос. Борзовая заимка, ул. Радужная, 77 составляет 349 000 рублей; рыночная стоимость нежилого помещения по адресу: г. Барнаул, ул. Толстого, 28 - 3 660 533 рублей (т. 1, л.д. 38-55).

Указанная стоимость объектов недвижимости принималась сторонами во внимание при совершении сделки по внесению их в качестве вклада в уставный капитал ООО "Тобикко".

Поскольку указанные объекты не могут быть возвращены обществом "Тобикко" в натуре, то с него подлежит взысканию в пользу ООО "Офис-Центр" неосновательное обогащение за счет ООО "Офис-Центр" на сумму 4 015 533 руб., составляющее рыночную стоимость проданного имущества.

Довод ООО "Тобикко" о невозможности применения реституции в связи с тем, что доля в уставном капитале обществом "Офис-Центр" передана по договору купли-продажи от 13.04.2009 другому юридическому лицу, судом апелляционной отклоняется.

Согласно пункту 1 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

Поскольку сделка по внесению вклада в уставный капитал ООО "Тобикко" является недействительной, она не повлекла никаких последствий, в связи с чем доля ООО "Офис-Центр" в уставном капитале ООО "Тобикко" является неоплаченной.

В соответствии с пунктом 3 статьи 21 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты только в части, в которой она оплачена.

Так как доля в уставном капитале ООО "Тобика" не оплачена ООО "Офис-Центр", должник не мог отчуждать данную долю третьим лицам, в связи с чем данная доля принадлежит должнику и может быть возвращена ООО "Тобикко" в порядке реституции.

Применительно к пунктам 3, 4 части 1 статьи 270, пункту 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела, и неправильное применение норм материального права (неправильное истолкование закона) являются основаниями для отмены определения Арбитражного суда Алтайского края от 28.10.2010 и разрешения судом апелляционной инстанции вопроса по существу.

Руководствуясь статьями 258, 268, 270 (п. п. 3, 4 ч. 1), 271, 272 (п. 3 ч. 4) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Алтайского края от 28 октября 2010 года по делу N А03-6482/2009 отменить и разрешить вопрос по существу.

Признать недействительной сделку по внесению Обществом с ограниченной ответственностью "Офис-Центр" в уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью "Тобикко" имущества, оформленную актом приема-передачи от 05 февраля 2009 года.

Применить последствия недействительности сделки.

Обязать Общество с ограниченной ответственностью "Тобикко" вернуть в собственность Общества с ограниченной ответственностью "Офис-Центр":

нежилое помещение в подвале и на 1-ом этаже жилого дома литер АА1, общая площадь 132 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Анатолия, 68/ пр. Ленина,26;

встроено-построенное нежилое помещение в здании литер АА1А2, общая площадь 429,2 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Г.Исакова,234;

нежилое помещение подвала Н9, общая площадь 108 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина,28;

нежилое помещение Н3, общая площадь 1054,6 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина,28;

нежилое помещение Н6, общая площадь 1048,8 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина,28;

нежилое помещение Н7, общая площадь 1052,8 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина,28;

нежилое помещение Н8, общая площадь 383,2 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина,28;

нежилое помещение Н4, общая площадь 1184,6 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина,28;

нежилое помещение Н5, общая площадь 1052,7 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Калинина,28;

нежилое помещение в жилом доме на 1-ом и антресольном этажах жилого дома литер А, общая площадь 107,9 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, Павловский тракт, 275;

нежилое помещение (Н4) в антресольном этаже жилого дома литер А, общая площадь 109,6 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, Павловский тракт, 132;

нежилое помещение (Н1) в подвале жилого дома литер А, общая площадь 221,8 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Песчаная, 108;

нежилое помещение на 1-ом этаже жилого дома литер А, общая площадь 70,2 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Э.Алексеевой,31;

нежилое помещение в жилом доме литер А, общая площадь 106,1 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Сухэ-Батора,8;

нежилое помещение на 1-ом этаже жилого дома литер А, общая площадь 74 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, пр. Комсомольский,110/ул. Моложежная,8;

нежилое помещение магазина на 1-ом этаже и в подвале здания жилого дома литер А, общая площадь 374,3 кв.м., расположенный по адресу: г. Барнаул, ул. М.Горького, 38а;

нежилое помещение на 1-ом этаже жилого дома литер А, общая площадь 183,1 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Кулагина,25;

встроено-пристроенное нежилое помещение (Н1) в подвале и на 1-ом этаже жилого дома литер АА1, общая площадь 306,7 кв.м., расположенное по адресу по адресу: г. Барнаул, ул. Молодежная,58 корп.1;

нежилое помещение (Н4) в подвале жилого дома литер А, общая площадь 175,5 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Ленина,63;

нежилое помещение на 1-ом этаже жилого дома литер А, общая площадь 179,1 кв.м., расположенное по адресу: г. Барнаул, ул. Островского,15.

Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Тобикко" в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Офис-Центр" 4 015 533 рублей.

Обязать Общество с ограниченной ответственностью "Офис-Центр" передать в уставный капитал Общества с ограниченной ответственностью "Тобикко" долю номинальной стоимостью 204 411 326 рублей, соответствующую 61,75 % уставного капитала Общества с ограниченной ответственностью "Тобикко".

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Западно-Сибирского округа.

Председательствующий

Н.А. Усенко

Судьи

Л.Н. Емашова Е.В. Кудряшева