Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2011 г. N 17АП-8391/2009.

Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 февраля 2011 г. N 17АП-8391/2009

г. Пермь

09 февраля 2011 г.

Дело N А50-8730/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 07 февраля 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 февраля 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Рубцовой Л. В.,

судей Лихачевой А. Н., Назаровой В. Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Пестовой О. В.

при участии:

от истца, Открытого акционерного общества "Пермская энергосбытовая компания" (ОГРН 1055902200353, ИНН 5904123809) - Белоглазова Я. Н., паспорт, доверенность от 27.12.2010г. N 120-01-12;

от ответчика, Унитарного муниципального предприятия жилищно-коммунального хозяйства, пос. Уральский (ОГРН 1025902283164, ИНН 5942001689) - Бердникова М. М., паспорт, доверенность от 01.09.2010г. N 298;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании а/жалобу ответчика - Унитарного муниципального предприятия жилищно-коммунального хозяйства, пос. Уральский

на решение арбитражного суда Пермского края

от 22.07.2009г.,

принятое судьей Л.И. Лысановой

по делу N А50-8730/2009

по иску Открытого акционерного общества "Пермская энергосбытовая компания"

к Унитарному муниципальному предприятию жилищно-коммунального хозяйства, пос. Уральский

о взыскании задолженности за электрическую энергию, поставленную в целях компенсации потерь в электрических сетях,

установил:

Открытое акционерное общество "Пермская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Пермэнергосбыт", ответчик) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском о взыскании с Унитарного муниципального предприятия жилищно-коммунального хозяйства, пос. Уральский (далее - УМП ЖКХ, ответчик) 1 622 568 руб. 65 коп. задолженности за электрическую энергию, поставленную в целях компенсации потерь в электрических сетях в период с июля по сентябрь 2008 года по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии N 2109 от 01.11.2007г., на основании статей 309, 539, 544 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ), п.п. 4, 106, 108, 109 Постановления Правительства РФ N 530 от 31.08.2006г. (т.1, л.д. 3-5).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 22.07.2009г. исковые требования удовлетворены, с УМП ЖКХ в пользу ОАО "Пермэнергосбыт" взыскано 1 622 568 руб. 65 коп. основного долга, 19 612 руб. 84 коп. судебных расходов по оплате госпошлины (т.2 л.д. 129-134).

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2009г. (дело N 17АП-8391/2009-ГК) решение суда первой инстанции изменено: принят частичный отказ ОАО "Пермэнергосбыт" от иска в размере 229 808 руб. 75 коп. Производство по делу в части взыскания 229 808 руб. 75 коп. задолженности прекращено. Исковые требования удовлетворены: с УМП ЖКХ в пользу ОАО "Пермэнергосбыт" взыскано 1 392 759 руб. 90 коп. основного долга, 18 463 руб. 80 коп. госпошлины по иску (т.4, л.д.74-90).

Постановлением Федерального арбитражного суда Уральского округа от 11.11.2009г. (дело N Ф09-9025/09-С5) решение Арбитражного суда Пермского края от 22.07.2009г. по делу N А50-8730/2009 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2009г. оставлено без изменения (т.4, л.д.112-118).

Определением Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 11.06.2010г. (N ВАС-1188/10) УМП ЖКХ отказано в передаче дела N А50-8730/2009 в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора решения суда от 22.07.2009г., постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2009г. и постановления Федерального арбитражного суда Уральского округа от 11.11.2009г.

23.12.2010г. УМП ЖКХ обратилось в Арбитражный суд апелляционной инстанции с заявлением о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2010г. по делу N А50-8730/2009.

Постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2011г. заявление УМП ЖКХ о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам постановления Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2010г. по делу N А50-8730/2009 удовлетворено, постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.09.2010г. по делу N А50-8730/2009 отменено в связи с наличием оснований для пересмотра дела по вновь открывшимся обстоятельствам.

Согласно п. 3 ст. 317 АПК РФ арбитражный суд вправе повторно рассмотреть дело непосредственно после отмены судебного акта в том же судебном заседании, если лица, участвующие в деле, или их представители присутствуют в судебном заседании и не заявили возражений относительно рассмотрения дела по существу в том же судебном заседании.

Поскольку лица, участвующие в деле, не возражают против рассмотрения дела по существу в настоящем судебном заседании, исковые требования о взыскании задолженности за электрическую энергию, поставленную в целях компенсации потерь в электрических сетях подлежат рассмотрению в данном судебном заседании.

В силу ч. 2 ст. 317 АПК РФ в случае отмены судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам дело повторно рассматривается тем же арбитражным судом, которым отменен ранее принятый им судебный акт, в общем порядке, установленном настоящим Кодексом.

До рассмотрения дела по существу представителем истца заявлено ходатайство о приобщении к материалам дела уточненного расчета задолженности за электрическую энергию, которое рассмотрено арбитражным апелляционным судом по правилам ст. 159 АПК РФ и удовлетворено.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Пермэнергосбыт" (Гарантирующий поставщик) и УМП ЖКХ (Покупатель) заключен договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) N 2109 от 01.11.2007г. в редакции Протокола разногласий_ от 12.12.2007г., которым Гарантирующий поставщик обязался поставлять Покупателю электрическую энергию и мощность в объемах, определенных настоящим договором, а также посредством привлечения сетевой организации обеспечивать оказание покупателю услуг по передаче электрической энергии на границу балансовой принадлежности электросетей между сетевой организацией и исполнителем услуг по передаче электрической энергии (в точки поставки) (т.1, л.д.15-27, т.2, л.д.43-45).

В соответствии с п. 1.1 договора Покупатель обязался принимать электрическую энергию (мощность), оплачивать ее гарантирующему поставщику, а также соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с получением (потреблением) энергии.

Пунктом 1.2 договора N 2109 установлено, что поставка электрической энергии покупателя по настоящему договору осуществляется гарантирующим поставщиком для ее использования покупателем в целях компенсации потерь в электрических сетях покупателя, возникающих при оказании им услуг по передаче электрической энергии гарантирующему поставщику на основании договора на оказание услуг по передаче электрической энергии, заключенного между гарантирующим поставщиком и покупателем.

Актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности Исполнитель услуг по передаче электрической энергии и УМП ЖКХ (Потребитель) согласовали границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, перечень точек присоединения с указанием приборов учета электрической энергии, по которым осуществляется определение объемов электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком в точки присоединения (т.2, л.д.53-56).

В Приложениях N 1 и N 1А к договору N 2109 от 01.11.2007г. стороны согласовали способ определения расхода электроэнергии, поставленной гарантирующим поставщиком покупателю в целях компенсации потерь в электрических сетях покупателя (Приложение N 1) и договорные объемы потребления электрической энергии и мощности УМП ЖКХ на 2008 год (Приложение N 1А) (т.1, л.д.28-29).

Действуя в соответствии с условиями договора Гарантирующий поставщик в период с июля по сентябрь 2008 года поставил через Исполнителя услуг Покупателю электроэнергию и предъявил для оплаты по нерегулируемой цене электроэнергию для тарифной группы "прочие потребители" СН2 от 3000 до 4 000 часов, счета - фактуры: N 611/0701345 от 31.07.2008г. на сумму 22 592 руб. 88 коп., N 611/08/01337 от 31.08.2008г. на сумму 576 105 руб. 91 коп., N 611/09/01457 от 30.09.2008г. на сумму 1 023 869 руб. 86 коп. (т. 1 л.д. 30-32).

Неоплата в полном объёме предъявленных счетов Покупателем явилась основанием для обращения Гарантирующего поставщика в арбитражный суд с настоящим иском.

По уточненному расчету истца, представленному в судебном заседании арбитражного апелляционного суда, общая стоимость электроэнергии, приобретенной ответчиком в целях компенсации потерь в период с августа по сентябрь 2008 года, составила 1 404 751 руб. 36 коп., в том числе:

- в августе 2008 г. - 696 217 руб. 72 коп. за количество 241 754 кВтч;

- в сентябре 2008 г. - 708 533 руб. 64 коп. за количество 245 502 кВтч;

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, считает, что оснований для удовлетворения исковых требований ОАО "Пермэнергосбыт" не имеется.

Как следует из материалов дела, истец является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории пос. Уральский Пермского края. Постановлением Региональной энергической комиссии Пермского края от 13.12.2007г. N 80-э установлены и введены в действие с 01.01.2008г. тарифы на электрическую энергию, поставляемую гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями, энергосбытовыми организациями потребителям электрической энергии Пермского края (т. 1, л.д. 168-171).

Отношения между ОАО "Пермэнергосбыт" - гарантирующим поставщиком, и УМП ЖКХ - потребителем, по поводу компенсации потерь в электрических сетях УМП ЖКХ регулируются договором N 2109 от 01.11.2007г.

Указанный договор является договором энергоснабжения и регулируется ст.ст. 539 - 548 ГК РФ. Согласно ст. 541 ГК РФ в договоре должны быть определены существенные условия - о количестве электроэнергии и способе определения количества.

Согласно ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Обязательство по компенсации потерь в электрических сетях возложено на ответчика как условиями договора N 2109 от 01.11.2007г., так и нормами действующего законодательства.

Так, в соответствии с п. 118 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), на организации, к объектам электросетевого хозяйства которых присоединены энергопринимающие устройства потребителей, распространяются положения разделов XII и XIII настоящих Правил, определяющие обязанности сетевых организаций.

Пунктом 4 статьи 26 Федерального закона РФ от 26.03.2003г. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" установлено, что сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, не вправе препятствовать передаче электрической энергии на указанные устройства или объекты и (или) от указанных устройств или объектов, в том числе заключению в отношении указанных устройств или объектов договоров купли-продажи электрической энергии, договоров энергоснабжения, договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, и по требованию собственника или иного законного владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики в установленные законодательством Российской Федерации сроки обязаны предоставить или составить документы, подтверждающие технологическое присоединение и (или) разграничение балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства и энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики и ответственности сторон за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства. Указанное лицо в установленном порядке также обязано осуществлять по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) действия по введению полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии такими энергопринимающими устройствами или объектами электроэнергетики и оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Поскольку факт владения объектами электросетевого хозяйства ответчиком не оспаривается и подтвержден Актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между ним и исполнителем услуг по передаче электрической энергии по договору N 2109 от 01.11.2007г. - ООО "Пермский фанерный комбинат", то на УМП ЖКХ правомерно возложено обязательство по компенсации потерь в электрических сетях.

Пунктами 120-121 Правил N 530, установлено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов. Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Согласно пункту 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Объем транзита электроэнергии по потребителям - юридическим лицам подтвержден представленными в материалы дела показаниями приборов учета электрической энергии за спорный период, подписанными потребителями - юридическими лицами (т.3, л.д.1-247).

Однако способ определения Гарантирующим поставщиком объёма транзита электроэнергии по бытовым потребителям нельзя признать правомерным.

Объем транзита электроэнергии по потребителям - физическим лицам был определен истцом, представленными в материалы дела платежными документами на оплату электрической энергии (квитанциями), содержащими показания приборов учета (т.2, л.д.101-126).

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 02.03.2010 года N 7445/09, по пункту 121 "Правил N 530", следует, что сетевая организация сама определяет объём потерь электрической энергии в своих сетях и в случае покупки электрической энергии целях компенсации потерь, предоставляет сбытовой организации сведения, рассчитанные на основании данных коммерческого учета электрической энергии, зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии.

Расчет сбытовой компанией потерь электрической энергии в зависимости от количества электрической энергии, оплаченной бытовыми потребителями, означает возможность неучета в составе полезного отпуска потреблённой, но не оплаченной электрической энергии, что приведёт к её необоснованному отнесению на сетевую компанию.

В силу пунктов 1-4 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство оценивается арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Оценив представленные в дело расчеты, доводы истца и ответчика, суд апелляционной инстанции считает, что представленный расчет исковых требований не подтвержден надлежащими (допустимыми и достоверными) доказательствами за спорный период, в том числе и за июль 2008 г. (ст.ст.65, 67, 68 АПК РФ).

Представленными истцом документами правомерность взыскания с ответчика стоимости потерь электрической энергии в заявленной сумме не доказана.

С учетом изложенного, решение суда первой инстанции от 22.07.2009г. подлежит отмене. В удовлетворении иска следует отказать.

Госпошлина по иску подлежит отнесению на истца в соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь ст. 167-170, 176, 266, 271, 317 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 22.07.2009г. по делу N А50-8730/2009 отменить.

В удовлетворении иска отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

Л.В. Рубцова

Судьи

А.Н. Лихачева В.Ю. Назарова