Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 сентября 2009 г. N 17АП-8391/09

г. Пермь

28 сентября 2009 г.

Дело N А50-8730/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 22 сентября 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 сентября 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Соларевой О. Ф.

судей Рубцовой Л.В., Лихачевой А.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Минкович И.А.,

при участии:

от истца, Открытого акционерного общества "Пермская энергосбытовая компания": Быкова М.В. - по доверенности от 22.12.2008 г..;

от ответчика, Унитарного муниципального предприятия жилищно-коммунального хозяйства, пос. Уральский: Заривчацкий А.М. - по доверенности от 18.08.2009 г..;

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

ответчика, Унитарного муниципального предприятия жилищно-коммунального хозяйства, пос. Уральский,

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 22 июля 2009 года по делу N А50-8730/2009,

принятое судьёй Лысановой Л.И.

по иску Открытого акционерного общества "Пермская энергосбытовая компания" к Унитарному муниципальному предприятию жилищно-коммунального хозяйства, пос. Уральский

о взыскании задолженности за электрическую энергию, поставленную в целях компенсации потерь в электрических сетях,

установил:

Открытое акционерное общество "Пермская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "Пермэнергосбыт", ответчик) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском о взыскании с Унитарного муниципального предприятия жилищно-коммунального хозяйства, пос. Уральский (далее - УМП ЖКХ, ответчик) 1 622 568 руб. 65 коп. задолженности за электрическую энергию, поставленную в целях компенсации потерь в электрических сетях в период с июля по сентябрь 2008 года по договору купли-продажи (поставки) электрической энергии N 2109 от 01.11.2007 г.., на основании статей 309, 539, 544 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ), п.п. 4, 106, 108, 109 Постановления Правительства РФ N 530 от 31.08.2006 г.. (том 1, л.д. 3-5).

Решением Арбитражного суда Пермского края от 22.07.2009 г.. исковые требования удовлетворены, с УМП ЖКХ в пользу ОАО "Пермэнергосбыт" взыскано 1 622 568 руб. 65 коп. основного долга, 19 612 руб. 84 коп. судебных расходов по оплате госпошлины (том 2 л.д. 129-134).

Ответчик, УМП ЖКХ, с решением арбитражного суда от 22.07.2009 г.. не согласен по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе, просит указанное решение отменить, в удовлетворении иска отказать. Считает, что суд неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела по существу, а также неправильно применил нормы материального права. Расчет объема электрической энергии, поставленной в целях компенсации потерь в электрических сетях, составленный истцом, считает недостоверным. Указывает, что справка Закамского отделения с указанием объема полезного отпуска с ответчиком не согласована и в спорный период не представлялась, акты электропотребления по договору купли-продажи электрической энергии N 2109 от 01.11.2007 г.. ответчику также не представлялись и им не подписывались, в связи с чем, считает, что произведенный истцом расчет объема потерь электрической энергии за спорный период не подтвержден доказательствами, позволяющими оценить его достоверность. Считает, что решение суда по делу N А50-2857/2008 от 05.06.2008 г.. является преюдициальным по отношению к настоящему делу.

В дополнении к апелляционной жалобе ответчик указывает, что он не обладает статусом сетевой организации, вследствие чего на него не может быть возложена обязанность по компенсации потерь электроэнергии. Считает, что для оказания услуг по передаче электроэнергии лицу, владеющему электрическими сетями и оказывающему такие услуги, необходимо установить тариф и приобрести статус сетевой организации. УМП ЖКХ, по мнению ответчика, в период с июля по сентябрь 2008 года сетевой организацией не являлось, поскольку ему не был установлен тариф на передачу электрической энергии на 2008 год, оно не осуществляло в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям.

Определение объема транзита электрической энергии бытовым потребителям (физическим лицам) на основании платежных документов на оплату электроэнергии (квитанций) и по нормативам потребления ответчик считает неправомерным, в связи с чем, считает невозможным по имеющимся в деле доказательствам определить точный объем потерь электроэнергии в сетях ответчика.

Кроме того, заявитель указывает, что суд неверно определил общий объем фактических потерь электроэнергии в сетях ответчика. Так, в соответствии с Приложением N 1 к договору N 2109 расход электроэнергии определяется по счетчикам общего учета электрической энергии, установленным на вводах 0,4 Квтп-20-32 минус транзит по справке Закамского отделения ОАО "Пермэнергосбыт", включая объем электрической энергии, поставленной по договору электроснабжения, заключенному между Закамским отделением ОАО "Пермэнергосбыт" и УМП ЖКХ. Судом не учтено, что в соответствии с договором N 2109 и Приложением N 1 к нему данные суммы потерь подлежат уменьшению на количество приобретенной ответчиком электрической энергии для собственных нужд, в соответствии с договором электроснабжения N К-0874 от 09.01.2008 г.. Указывает, что объем электроэнергии, потребленной УМП ЖКХ для собственных нужд составил в августе 2008 г.. - 48 240 кВтч (счет-фактура N 613/08/01741 от 31.08.2008 г..), в сентябре 2008 г.. - 57 212 кВтч (счет-фактура N 613/09/01753 от 30.09.2008 г..). Оплата произведена ответчиком в полном объеме платежными поручениями N 717 от 25.09.2008 г.. и N 787 от 16.10.2008 г..

По расчету ответчика реальное количество потерь в сетях ответчика составляет в августе 2008 г.. - 151 646 кВтч, а в сентябре 2008 г.. - 297 268 кВтч, в связи с чем, удовлетворение исковых требований в части взыскания 229 808 руб. 75 коп. считает необоснованным.

В обоснование своих доводов ответчиком представлены дополнительные документы: копии договора N К-0874 от 09.01.2008 г.., счетов-фактур N 613/09/01573 от 30.09.2008 г.., N 613/08/01741 от 31.08.2008 г.., платежных поручений N 717 от 25.09.2008 г.., N 787 от 16.10.2008 г.., писем УМП ЖКХ NN 111, 112 от 19.02.2009 г.., письма ОАО "Пермэнерго" N 185-05/352 от 29.02.2008 г.., письма ООО "Лидер" N 84 от 28.08.2009 г.., 8 протоколов о выборе ООО "Лидер" в качестве управляющей компании п. Уральский.

В судебном заседании 22.09.2009 г.. представителем ответчика заявлено ходатайство о приобщении указанных документов к материалам дела, которое судом рассмотрено в порядке ст. 159 АПК РФ и удовлетворено на основании ст. 268 АПК РФ, с учетом мнения истца.

Истец, ОАО "Пермэнергосбыт", с доводами жалобы и дополнения к ней не согласен по мотивам, изложенным в письменном отзыве на апелляционную жалобу, просит решение суда оставить без изменения, а жалобу без удовлетворения.

Указывает, что в силу п. 4 ст. 26 ФЗ РФ N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", п.п. 118, 121, 136, 159 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530, п.п. 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, обязанность компенсировать стоимость потерь электрической энергии, возникающих в электрических сетях, включая обязанность по сбору данных коммерческого учета для определения объема потерь, возникает не только сетевых организаций, но и у иных лиц, владеющих на праве собственности или на ином законном основании объектами электросетевого хозяйства. Факт владения объектами электросетевого хозяйства ответчиком не оспаривается. В связи с чем, отсутствие у ответчика статуса сетевой организации не освобождает его от обязанности возмещать стоимость потерь, возникших в его сетях, которая прямо вытекает из условий договора N 2109 от 01.11.2007 г..

Указывает, что расчет объема потерь произведен им в соответствии с условиями договора N 2109 от 01.11.2007 г.. и положениями действующего законодательства.

Вместе с тем истец признает обоснованность доводов УМП ЖКХ о необходимости уменьшения объема электрической энергии, поставленной ему в августе-сентябре 2008 года для собственных нужд по договору электроснабжения N К-0874 от 09.01.2008 г.., в том числе на 48 240 кВтч - в августе 2008 г.. и на 57 212 кВтч в сентябре 2008 г.. на общую сумму 229 808 руб. 75 коп., поскольку в соответствии с Приложением N 1 к договору N 2109 от 01.11.2007 г.. в объем транзита электрической энергии подлежит включению объем электрической энергии, поставленный ответчику для собственных нужд по вышеуказанному договору.

В связи с чем, с учетом уменьшения объема стоимость электрической энергии, поставленной истцом ответчику в июле-августе 2008 года, составляет по расчету истца 1 392 759 руб. 90 коп.

В судебном заседании 22.07.2009 г.. представитель истца в порядке ст. 49 АПК РФ заявил частичный отказ от иска на сумму 229 808 руб. 75 коп.

В соответствии с п. 2 ст. 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Частичный отказ истца от иска на сумму 229 808 руб. 75 коп. рассмотрен арбитражным апелляционным судом и принят в соответствии с п. 2 ст. 49 АПК РФ, поскольку отказ не противоречит закону и не нарушает других лиц.

В силу п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК РФ производство по делу в указанной части подлежит прекращению, требования истца подлежат рассмотрению в размере 1 392 759 руб. 90 коп.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между ОАО "Пермэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и УМП ЖКХ (покупатель) заключен договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) N 2109 от 01.11.2007 г.. в редакции Протокола разногласий_ от 12.12.2007 г.. (том 1 л.д. 15-27, том 2 л.д. 43-45), по условиям которого гарантирующий поставщик обязался поставлять (подавать) покупателю электрическую энергию и мощность в объемах, определенных настоящим договором, а также посредством привлечения сетевой организации обеспечивать оказание покупателю услуг по передаче электрической энергии на границу балансовой принадлежности электросетей между сетевой организацией и исполнителем услуг по передаче электрической энергии (в точки поставки). Схема присоединения электрических сетей сетевой организации и исполнителя услуг по передаче электрической энергии с указанием границ балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности, а также мест расположения энергопринимающих устройств исполнителя услуг по передаче электрической энергии определена в акте разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности б/н от 01.04.2006 г.., составленном между сетевой организацией и исполнителем услуг по передаче электрической энергии, являющемся неотъемлемой частью договора (том 2, л.д. 53-56).

В соответствии с п. 1.1 договора покупатель обязался принимать электрическую энергию (мощность), оплачивать ее гарантирующему поставщику, а также соблюдать предусмотренный настоящим договором режим потребления энергии (мощности), обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с получением (потреблением) энергии.

Согласно п. 1.2 договора N 2109 поставка электрической энергии покупателя по настоящему договору осуществляется гарантирующим поставщиком для ее использования покупателем в целях компенсации потерь в электрических сетях покупателя, возникающих при оказании им услуг по передаче электрической энергии гарантирующему поставщику на основании договора на оказание услуг по передаче электрической энергии, заключенного между гарантирующим поставщиком и покупателем.

В преамбуле договора N 2109 от 01.11.2007 г.. стороны пришли к соглашению о том, что "Покупатель" - это юридическое (физическое) лицо, владеющее территориально обособленным (энергоснабжаемым) объектом (строение, часть строения, площадка, офис и т.п.), принимающим энергию через энергопринимающее устройство (энергетическую установку) и прочие объекты электроэнергии, технологически присоединенные в установленном порядке к сетям "Сетевой организации" через сети третьего лица - Исполнителя услуг по передаче электрической энергии; "Сетевая организация" - ОАО "Пермэнерго" - это коммерческая организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании объектами электросетевого хозяйства, к которым присоединены энергопринимающие устройства (энергетические установки, объекты электросетевого хозяйства) Исполнителя услуг по передаче электрической энергии, и оказывающие Гарантирующему поставщику услуги по передаче электрической энергии (мощности) Покупателю на основании договора; "Исполнитель услуг по передаче электрической энергии" - ООО "Пермский фанерный комбинат" - это организация, владеющая на праве собственности или ином законном основании присоединенными в установленном порядке к электросетям Сетевой организации объектами электросетевого хозяйства, к которым технологически в установленном порядке присоединено энергопринимающее устройство Покупателя.

Актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ООО "Пермский фанерный комбинат" (исполнитель услуг по передаче электрической энергии) и УМП ЖКХ (потребитель) согласовали границы балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, перечень точек присоединения с указанием приборов учета электрической энергии, по которым осуществляется определение объемов электрической энергии, поставленной Гарантирующим поставщиком в точки присоединения (том 2,л.д. 53-56).

Сторонами договора N 2109 от 01.11.2007 г.. согласованы также Приложения N 1 и N 1А к договору: способ определения расхода электроэнергии, поставленной гарантирующим поставщиком покупателю в целях компенсации потерь в электрических сетях покупателя (Приложение N 1- том 1, л.д. 28-29); договорные объемы потребления электрической энергии и мощности УМП ЖКХ на 2008 год (Приложение N 1А - том 2, л.д. 49).

Ответчику в период с июля по сентябрь 2008 года поставлена электроэнергия и предъявлены на оплату счета - фактуры N 611/07/01345 от 31.07.2008 г.., N 611/08/01337 от 31.08.2008 г.., N 611/09/01457 от 30.09.2008 г.. (том 1 л.д. 30-32), всего на общую сумму 1 622 568 руб. 65 коп., которая ответчиком не оплачена, что послужило основанием для обращения истца в суд с настоящим иском.

По уточненному расчету истца, учитывая его частичный отказ от иска на сумму 229 808 руб. 75 коп. в судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции, общая стоимость электроэнергии, приобретенной ответчиком в целях компенсации потерь в период с июля по сентябрь 2008 года, составила 1 392 759 руб. 90 коп., в том числе: в июле 2008 г.. -22 592 руб. 88 коп. за количество 8 072 кВтч; в августе 2008 г.. - 468 890 руб. 89 коп. за количество 151 646 кВтч, в сентябре 2008 г.. - 901 276 руб. 13 коп. за количество 297 268 кВтч.

Удовлетворяя исковые требования ОАО "Пермэнергосбыт", суд первой инстанции исходил из условий договора N 2109 от 01.11.2007 г.. и доказательств, имеющихся в материалах дела. Установив, что в спорный период ответчик не исполнял обязанность, возложенную на него п. 3.1.2 договора, не снимал показания счетчиков общего учета электрической энергии, установленных на входе в его сеть, и не предоставлял их истцу, суд пришел к выводу о правомерности исчисления истцом объема электрической энергии, поставленной в спорный период в сеть истца, на основании п. 7.5 договора и Приложения N 1 к договору N 2109 от 01.11.2007 г..

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и дополнения к ней, доводы отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей истца и ответчика в судебном заседании арбитражного апелляционного суда, учитывая частичный отказ истца от иска, считает, что оснований для удовлетворения апелляционной жалобы УМП ЖКХ не имеется.

Как следует из материалов дела, истец является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории пос. Уральский Пермского края. Постановлением Региональной энергической комиссии Пермского края от 13.12.2007 г.. N 80-э установлены и введены действие с 01.01.2008 г.. тарифы на электрическую энергию, поставляемую гарантирующими поставщиками, энергоснабжающими организациями, энергосбытовыми организациями потребителям электрической энергии Пермского края (том 1, л.д. 168-171).

Протоколами РЭК Пермского края от 08.08.2008 г.., от 10.09.2008 г.., от 09.10.2008 г.. ОАО "Пермэнергосбыт" и прочим сбытовым организациям была определена величина коэффициент бета, подлежащая применению при выставлении счетов-фактур за электроэнергию, потребленную в июле, августе и сентябре 2008 года (том 1, л.д. 172-177).

Отношения между ОАО "Пермэнергосбыт" - гарантирующим поставщиком, и УМП ЖКХ - потребителем, по поводу компенсации потерь в электрических сетях УМП ЖКХ регулируются договором N 2109 от 01.11.2007 г..

Указанный договор является договором энергоснабжения и регулируется ст.ст. 539 - 548 ГК РФ. Согласно ст. 541 ГК РФ в договоре должны быть определены существенные условия - о количестве электроэнергии и способе определения количества.

Согласно ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Доводы ответчика о том, что он не обладает статусом сетевой организации, вследствие чего на него не может быть возложена обязанность по компенсации потерь электроэнергии, арбитражным апелляционным судом отклоняются, в связи со следующим.

Обязательство по компенсации потерь в электрических сетях возложено на ответчика как условиями договора N 2109 от 01.11.2007 г.., так и нормами действующего законодательства.

Так, в соответствии с п. 118 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила N 530), на организации, к объектам электросетевого хозяйства которых присоединены энергопринимающие устройства потребителей, распространяются положения разделов XII и XIII настоящих Правил, определяющие обязанности сетевых организаций.

Пунктом 4 статьи 26 Федерального закона РФ от 26.03.2003 г.. N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" установлено, что сетевая организация или иной владелец объектов электросетевого хозяйства, к которым в надлежащем порядке технологически присоединены энергопринимающие устройства или объекты электроэнергетики, не вправе препятствовать передаче электрической энергии на указанные устройства или объекты и (или) от указанных устройств или объектов, в том числе заключению в отношении указанных устройств или объектов договоров купли-продажи электрической энергии, договоров энергоснабжения, договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, и по требованию собственника или иного законного владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики в установленные законодательством Российской Федерации сроки обязаны предоставить или составить документы, подтверждающие технологическое присоединение и (или) разграничение балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства и энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики и ответственности сторон за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства. Указанное лицо в установленном порядке также обязано осуществлять по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) действия по введению полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии такими энергопринимающими устройствами или объектами электроэнергетики и оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

Поскольку факт владения объектами электросетевого хозяйства ответчиком не оспаривается и подтвержден Актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности между ним и исполнителем услуг по передаче электрической энергии по договору N 2109 от 01.11.2007 г.. - ООО "Пермский фанерный комбинат", то на УМП ЖКХ правомерно возложено обязательство по компенсации потерь в электрических сетях.

Пунктами 120-121 Правил N 530, установлено, что потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов. Сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям (далее - смежные сетевые организации), и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Согласно пункту 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с п. 3.1.2 договора N 2109 от 01.11.2007 г.. покупатель обязался ежемесячно в последний день расчетного периода (месяца) совместно с исполнителем услуг по передаче электрической энергии списывать показания приборов расчетного учета и письменно предоставлять гарантирующему поставщику в первый рабочий день месяца, следующего за расчетным периодом, согласованный с исполнителем услуг по передаче электрической энергии отчет о расходе электрической энергии (активной и реактивной) и мощности за расчетный период по установленной макетированной форме.

Согласно п. 4.2 договора, учет отпущенной и потребленной электрической энергии осуществляется приборами учета активной и реактивной энергии, установленными в Приложении N 1 к договору.

В соответствии с п. 7.5 договора N 2109, при непредставлении покупателем гарантирующему поставщику отчета о расходе электрической энергии (активной и реактивной) и мощности в порядке, установленном абзацем первым п. 3.1.2 настоящего договора, определение объемов фактически поставленной покупателю за расчетный период электрической энергии, в случае если приборы учета электрической энергии находятся на праве собственности или на ином законном основании у исполнителя услуг по передаче электрической энергии и установлены в пределах границ балансовой принадлежности электросетей исполнителя услуг по передаче электрической энергии, производится гарантирующим поставщиком на основании данных о расходе покупателем электрической энергии (активной и реактивной) и мощности за расчетный период, предоставленных исполнителем услуг по передаче электрической энергии в адрес гарантирующего поставщика.

Поскольку ответчиком отчеты о расходе электрической энергии (активной и реактивной) и мощности в порядке, установленном абзацем первым п. 3.1.2 договора N 2109, истцу в спорный период не представлялись, объем фактически поставленной покупателю в период с июля по сентябрь 2008 года электрической энергии определен исполнителем услуг по передаче электрической энергии (ООО "Пермский фанерный комбинат") в Актах о расходе электроэнергии за спорный период, представленных в материалы дела (том 2, л.д. 50-52).

Из указанных Актов_ следует, что представитель УМП ЖКХ при снятии показаний счетчиков присутствовал, однако от подписи отказался без указания причин.

В Приложении N 1 к договору N 2109 от 01.11.2007 г.. стороны согласовали способ определения расхода электроэнергии (том 1, л.д. 28-29).

Так, сторонами установлено, что расход электроэнергии определяется по счетчикам общего учета активной и реактивной энергии, установленным: ТП N 20 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 400 кВА - 1 счетчик; ТП N 21 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 560 кВА - 1 счетчик; ТП N 22 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 400 кВА - 1 счетчик; ТП N 23 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 400 кВА - 1 счетчик; ТП N 24 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 315 кВА - 1 счетчик; ТП N 25 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 400 кВА - 1 счетчик; ТП N 26 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 560 кВА - 1 счетчик; ТП N 27 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 400 кВА - 1 счетчик; ТП N 28 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 400 кВА - 1 счетчик; ТП N 28а - на вводе 0,4 кВ тр-ра 400 кВА - 1 счетчик; ТП N 29 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 400 кВА - 1 счетчик; ТП N 30 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 630 кВА - 1 счетчик; ТП N 31 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 400 кВА - 1 счетчик; ТП N 32 - на вводе 0,4 кВ тр-ра 400 кВА - 1 счетчик, минус транзит по справке Закамского отделения ОАО "Пермэнергосбыт", включая объем электроэнергии поставленной по договору электроснабжения, заключенному между Закамским отделением ОАО "Пермэнергосбыт" и УМП ЖКХ Уральский.

Таким образом, указание ответчиком на то, что справка Закамского отделения ОАО "Пермэнергосбыт" с указанием объема полезного отпуска должна была быть с ним согласована, а Акты электропотребления по договору N 2109 от 01.11.2007 г.. ему не представлялись, является неправомерным, поскольку противоречит материалам дела и условиям договора N 2109 от 01.11.2007 г..

Истцом в обоснование объема транзита электроэнергии Закамского отделения ОАО "Пермэнергосбыт" в материалы дела представлены: справка об объеме транзита электроэнергии Закамского отделения ОАО "Пермэнергосбыт" в отношении потребителей (юридических и физических лиц), энергопринимающие устройства которых присоединены к сетям УМП ЖКХ (п. Уральский), за период с июля по сентябрь 2008 года, N 630-04-10/1771 от 02.06.2009 г.., а также сведения по поселку Уральский за июль 2008 г.., август 2008 г.. и сентябрь 2008 г.., сводные ведомости потребления электрической энергии бытовыми потребителями п. Уральский, ведомость расхода энергии по точкам учета потребителей - юридических лиц (том 1, л.д. 33-35, 39-167, том 2, л.д. 46-48, 57, 68-71).

Объем транзита электроэнергии по потребителям - юридическим лицам подтвержден представленными в материалы дела показаниями приборов учета электрической энергии за спорный период, подписанными потребителями - юридическими лицами (том 3,л.д. 1-247).

Объем транзита электроэнергии по потребителям - физическим лицам подтвержден представленными в материалы дела платежными документами на оплату электрической энергии (квитанциями), содержащими показания приборов учета (том 2, л.д. 101-126).

Вместе с тем, как верно указано ответчиком и подтверждено истцом, в соответствии с Приложением N 1 к договору N 2109 расход электроэнергии определяется по счетчикам общего учета электрической энергии, установленным на вводах 0,4 кВ ТП NN 20-32 минус транзит по справке Закамского отделения ОАО "Пермэнергосбыт", включая объем электрической энергии, поставленной по договору электроснабжения, заключенному между Закамским отделением ОАО "Пермэнергосбыт" и УМП ЖКХ.

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции ОАО "Пермэнергосбыт" заявил частичный отказ от иска в размере 229 808 руб. 75 коп., который рассмотрен судом и принят в соответствии с п. 2 ст. 49 АПК РФ.

Истцом указано, что при определении объема электрической энергии, поставленного ОАО "Пермэнергосбыт" УМП ЖКХ по договору N 2109 от 01.11.2007 г.. в августе и сентябре 2008 г.. им ошибочно в составе общего транзита электрической энергии не был учтен объем электрической энергии, поставленный истцом ответчику по договору электроснабжения N К-0874 от 09.01.2008 г..

Так, объем электроэнергии, поставленной истцом ответчику по договору электроснабжения N К-0874 от 09.01.2008 г.. составил в июле 2008 г.. - 36 410 кВтч на сумму 79 505 руб. 56 коп., в августе 2008 г.. - 48 240 кВтч на сумму 107 215 руб. 02 коп., в сентябре 2008 г.. - 57 212 кВтч на сумму 122 593 руб. 73 коп. Указанные объемы электроэнергии ответчиком оплачены в полном объеме.

Данные обстоятельства подтверждаются представленными ответчиком договором электроснабжения N К-0874 от 09.01.2008 г..; счетами-фактурами N 613/07/01534 от 31.07.2008 г.., N 613/08/01741 от 31.08.2008 г.., N 613/09/01573 от 30.09.2008 г..; платежными поручениями N 613 от 18.08.2008 г.., N 717 от 25.09.2008 г.., N 787 от 16.10.2008 г..

Таким образом, общий объем и стоимость электрической энергии, поставленной истцом ответчику в целях компенсации потерь по договору N 2109 от 01.11.2007 г.., составил в июле 2008 г.. - 8 072 кВтч на сумму 22 592 руб. 88 коп., в августе 2008 г.. - 151 646 кВтч на сумму 468 890 руб. 89 коп., в сентябре 2008 г.. - 297 268 кВтч на сумму 901 276 руб. 13 коп., всего на общую сумму - 1 392 759 руб. 90 коп.

Указанная сумма подлежит взысканию с ответчика в пользу истца, расчет потерь электрической энергии, определенный в соответствии с п. 7.5 договора N 2109 от 01.11.2007 г.. и Приложения N 1 к нему, не противоречит условиям данного договора, законодательству об электроэнергетике и фактическим обстоятельствам дела.

Ссылка ответчика на вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Пермского края по делу N А50-2857/2008 от 05.06.2008 г.. (том 2, л.д. 7-22) безосновательна, поскольку, как верно указано судом первой инстанции, период взыскания задолженности и документы, представленные в качестве доказательств, были иные.

В силу пунктов 1-4 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. Каждое доказательство оценивается арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Оценив представленные в материалах дела, а также ответчиком с дополнением к апелляционной жалобе, доказательства по вышеуказанным правилам, с учетом частичного отказа истца от иска, суд апелляционной инстанции считает, что истцом доказан объем поставленной по договору N 2109 от 01.11.2007 г.. в июле-сентябре 2008 года электроэнергии на сумму 1 392 759 руб. 90 коп.

Представленные ответчиком с дополнением к апелляционной жалобе копии писем УМП ЖКХ N N 111, 112 от 19.02.2009 г.., письма ОАО "Пермэнерго" N 185-05/352 от 29.02.2008 г.., письма ООО "Лидер" N 84 от 28.08.2009 г.., 8 протоколов о выборе ООО "Лидер" в качестве управляющей компании п. Уральский, иной объем поставленной по договору N 2109 от 01.11.2007 г.. в июле-сентябре 2008 года электроэнергии не доказывают.

В силу ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Объем и стоимость потерь в сетях ответчика в спорный период определены истцом в соответствии с условиями договора N 2109 от 01.11.2007 г.. и Приложения N 1 к нему, расчет представленный истцом судом апелляционной инстанции проверен, является правильным.

С учетом изложенного, производство по делу в части взыскания 229 808 руб. 75 коп. задолженности подлежит прекращению (п. 4 ч. 1 ст. 150 АПК РФ), исковые требования Открытого акционерного общества "Пермская энергосбытовая компания" удовлетворению в сумме 1 392 759 руб. 90 коп.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 333.40 Налогового кодекса РФ уплаченная государственная пошлина подлежит возврату частично или полностью в случае прекращения производства по делу или оставления заявления без рассмотрения судом общей юрисдикции или арбитражным судом.

Истцу подлежит возврату из федерального бюджета 1 149 руб. 04 коп. госпошлины, уплаченной платежным поручением N 565 от 02.02.2009 г..

Апелляционная жалоба УМП ЖКХ удовлетворению не подлежит. Государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на её заявителя (ст.110 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 49, 104, 110, п. 4 ч. 1 ст. 150, 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Пермского края от 22 июля 2009 года по делу N А50-8730/2009 изменить.

Принять частичный отказ Открытого акционерного общества "Пермская энергосбытовая компания" от иска в размере 229 808 руб. 75 коп.

Производство по делу в части взыскания 229 808 руб. 75 коп. задолженности прекратить.

Исковые требования удовлетворить.

Взыскать с Унитарного муниципального предприятия жилищно-коммунального хозяйства, пос. Уральский в пользу Открытого акционерного общества "Пермская энергосбытовая компания" 1 392 759 (один миллион триста девяносто две тысячи семьсот пятьдесят девять) руб. 90 коп. основного долга, 18 463 (восемнадцать тысяч четыреста шестьдесят три) руб. 80 коп. госпошлины по иску.

Вернуть Открытому акционерному обществу "Пермская энергосбытовая компания" 1 149 (одну тысячу сто сорок девять) руб. 04 коп. госпошлины, уплаченной платежным поручением N 565 от 02.02.2009 г.. (платежное поручение N 565 от 02.02.2009 г.. на сумму 19 612руб.84коп. остается в материалах дела).

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

О. Ф. Соларева

Судьи

А. Н. Лихачева Л. В. Рубцова