Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 5 мая 2011 г. N 19АП-1446/11

05 мая 2011 г.

Дело N А36-2124/2010

г.Воронеж

Резолютивная часть постановления объявлена 27.04.2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 05.05.2011 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Потихониной Ж.Н.,

судей Афониной Н.П.,

Сурненкова А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Лемяскиным Н.Ю.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Компании "Тичеона Лимитед" на решение Арбитражного суда Липецкой области от 26.01.2011 года по делу N А36-2124/2010 (председательствующий судья Истомина Е.И., судьи Карякина Н.И., Сурская О.Г.), принятое по заявлению уполномоченного органа - ФНС России к ООО "РТМ Липецк" (ИНН 4826048758, ОГРН 1054800503064) о признании несостоятельным (банкротом),

при участии:

от конкурсного управляющего ООО "РТМ Липецк" Синякиной Е.С.: Рокотян Т.Г., представитель, доверенность б/н от 11.04.2011 г.;

от ИФНС по Советскому району г. Липецка: Литвинов В.И., специалист 1 разряда, доверенность N 11-03 от 13.09.2010 г.;

от Компании "Тичеона Лимитед": представитель не явился, извещен надлежащим образом;

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом;

УСТАНОВИЛ:

02 июня 2010 года Федеральная налоговая служба обратилась в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "РТМ Липецк" несостоятельным (банкротом).

Основанием заявления явилась задолженность по уплате обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды в сумме 15 144 896 руб. 28 коп.

Определением суда от 07.06.2010 года заявление уполномоченного органа - ФНС России принято и возбуждено производство по делу N А36-2124/2010.

Определением суда от 23.09.2010 года ООО "РТМ Липецк" введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утверждена Е.С. Синякина, являющаяся членом Некоммерческого партнерства "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Меркурий".

09 октября 2010 года в соответствии со статьей 68 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" N 127-ФЗ от 26.10.2002 года в газете "Коммерсантъ" N 188 опубликовано сообщение временного управляющего о введении наблюдения в ООО "РТМ Липецк".

12.01.2011 года в Арбитражный суд Липецкой области от временного управляющего Е.С. Синякиной поступили отчет о результатах проведения процедуры наблюдения в ООО "РТМ Липецк", материалы первого собрания кредиторов и другие документы, указанные в пункте 2 статьи 67 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)".

Временный управляющий Е.С. Синякина, с учетом проведенного финансового анализа хозяйственной деятельности ООО "РТМ Липецк" и представленного отчета, пояснила, что восстановление платежеспособности должника своими силами невозможно, предложений по восстановлению платежеспособности должника со стороны органов власти и управления, учредителей должника и иных третьих лиц не поступало и следует ходатайствовать перед судом о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Первое собрание кредиторов пришло к выводу о необходимости введения конкурсного производства в ООО "РТМ Липецк".

Решением Арбитражного суда Липецкой области от 26.01.2011 года по делу N А36-2124/2010 общество с ограниченной ответственностью "РТМ Липецк" (ул. Терешковой, д. 35 Б, г. Липецк, 398002; ИНН 4826048758, ОГРН 1054800503064) было признано несостоятельным (банкротом), открыть в отношении него конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Не согласившись с принятым судебным актом, жалобу Компания "Тичеона Лимитед" обратилась в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Липецкой области от 26.01.2011 года по делу N А36-2124/2010, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение норм процессуального права.

Учитывая, что суд располагает доказательствами надлежащего извещения неявившихся лиц, участвующих в деле, о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ.

В судебном заседании представители конкурсного управляющего ООО "РТМ Липецк" Синякиной Е.С. и ИФНС по Советскому району г. Липецка выразили несогласие с доводами апелляционной жалобы, считают обжалуемое решение законным и обоснованным, просили оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, заслушав мнение явившихся лиц, участвующих в деле, с учетом доводов апелляционной жалобы и возражений на нее, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого решения суда первой инстанции по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, должник - ООО "РТМ Липецк" расположен по юридическому адресу: ул. Терешковой, д. 35 Б, г. Липецк, 398002.

25.11.2005 года в Единый государственный реестр юридических лиц внесены сведения о регистрации ООО "РТМ Липецк" за основным государственным регистрационным номером 1054800503064.

Инспекция Федеральной налоговой службы по Левобережному округу г. Липецка в соответствии с положениями Налогового кодекса Российской Федерации поставила ООО "РТМ Липецк" на налоговый учет с присвоением ему ИНН 4826048758.

ООО "РТМ Липецк" согласно уставу осуществляет следующие виды деятельности: капиталовложения в собственность; операции с недвижимым имуществом; оптовую и розничную торговлю, деятельность гостиниц и ресторанов.

02.06.2010 года ФНС России обратилась в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о признании ООО "РТМ Липецк" несостоятельным (банкротом).

С 23.09.2010 года по 20.01.2011 года в ООО "РТМ Липецк" проводилась процедура банкротства - наблюдение.

Выводы временного управляющего Е.С.Синякиной о несостоятельности ООО "РТМ Липецк" основаны на результатах анализа статистической, бухгалтерской отчетности, документов и сведений в отношении должника за период с 01.07.2007 по 30.06.2010 годы.

Из анализа финансового состояния должника, представленного временным управляющим, следует, что должник не имеет возможности восстановить платежеспособность и обладает достаточным имуществом для покрытия судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражному управляющему (л. финансового анализа 64).

Из отчета временного управляющего Е.С.Синякиной усматривается, что должник является неплатежеспособным и не располагает активами для погашения всех обязательств перед кредиторами, не способен за счет выручки погашать текущие обязательства в трехмесячный срок.

По сведениям бухгалтерского учета по состоянию на 30.06.2010 года активы должника составляют 1 802 125 000 руб., долгосрочные обязательства составляют 1 951 513 000 руб., краткосрочные обязательства составляют 186 348 000 рублей (л.д.85-86 том 4).

В ходе наблюдения установлено, что по состоянию на 12.01.2011 года (дату проведения первого собрания кредиторов) сумма кредиторской задолженности по реестру требований кредиторов составляет 2 094 577 руб. 27 коп.

Согласно реестру, представленному временным управляющим Е.С.Синякиной, требования кредиторов первой, второй очередей отсутствуют, поскольку не имеется задолженности по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, а также по заработной плате.

На момент судебного разбирательства общая сумма требований кредиторов не погашена.

Проведенным анализом финансового состояния должника установлено, что на протяжении анализируемого периода имущественное и финансовое положение должника неуклонно ухудшалось.

По мнению временного управляющего Е.С.Синякиной причинами банкротства явились неэффективное управление предприятием, выразившееся в привлечении большого объема заемных средств, а также неблагоприятная рыночная конъюнктура, сложившаяся в результате экономического кризиса.

В соответствии с выводами, сделанными временным управляющим Е.С.Синякиной, по результатам проведения анализа финансового состояния, восстановление платежеспособности ООО "РТМ Липецк" невозможно и должник не обладает потенциалом для ее восстановления (л. финансового анализа 64).

Как следует из материалов дела, первым собранием кредиторов ООО "РТМ Липецк" принято, в том числе, решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства (протокол собрания кредиторов от 12.01.2011 года).

В соответствии с пунктом 1 статьи 75 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Протокол первого собрания кредиторов свидетельствует о проведении собрания в соответствии с требованиями статей 12-15, 73 Федерального закона РФ "О несостоятельности (банкротстве).

Согласно пункту 4 статьи 12 Закона о банкротстве собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов. Повторно созванное собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем тридцатью процентами голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов, при условии, что о времени и месте проведения собрания кредиторов конкурсные кредиторы и уполномоченные органы были надлежащим образом уведомлены в соответствии с настоящим Федеральным законом.

Из протокола первого собрания кредиторов ООО "РТМ Липецк" от 12.01.2011 г. усматривается, что на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, следовательно, собрание кредиторов правомочно (т.6 л.д.24).

Статьей 72 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 03.05.2011) "О несостоятельности (банкротстве)" установлено, что временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что в нарушение п.1 ст.72 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий не уведомил Компанию "Тичеона Лимитед" о проведении первого собрания кредиторов не соответствует действительности, поскольку из материалов дела усматривается, что 21.12.2010 г. Компании "Тичеона Лимитед" было направлено уведомление от временного управляющего ООО "РТМ Липецк" Синякиной Е.С. о проведении первого собрания кредиторов в установленном законом порядке (т.5 л.д.118-120). Уведомления о проведении собрания кредиторов Компании Тичеона Лимитед было направлено по адресу: 188306, Ленинградская обл., г. Гатчина, ул. Изотова, д. 12, корп. 2, кв. 49. Данный адрес был указан заявителем в его требовании о включении в реестр требований кредиторов ООО "РТМ Липецк" как почтовый адрес.

По результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из судебных актов, предусмотренных пунктом 1 статьи 52 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" , к числу которых относится решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Согласно пункту 1 статьи 53 Закона о банкротстве такое решение принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 названного Закона, при отсутствии оснований для оставления заявления о признании должника банкротом без рассмотрения, введения финансового оздоровления, внешнего управления, утверждения мирового соглашения или прекращения производства по делу о банкротстве.

Фактически апелляционная жалоба содержат доводы относительно недействительности первого собрания кредиторов. Однако, в установленном порядке решение первого собрания кредиторов, должником обжаловано не было. Каких-либо возражений относительно введения процедуры конкурсного производства или возможности введения в отношении должника иных процедур заявитель апелляционной жалобы не приводит.

На основании изложенного, суд первой инстанции обоснованно и правомерно пришел к выводу о том, что финансовое положение ООО "РТМ Липецк" подпадает под понятие несостоятельности (банкротства), определенное в статьях 3, 6 Федерального закона РФ "О несостоятельности (банкротстве). Данный факт подтвержден в том числе, наличием кредиторской задолженности и неспособностью должника погасить ее на протяжении длительного периода, значительно превышающего три месяца.

Какие-либо доказательства, подтверждающие реальную возможность предприятия восстановить платежеспособность, суду не были представлены.

Согласно заключению временного управляющего Е.С.Синякиной на основании проведенной им проверки в связи с отсутствием необходимой документации не возможно сделать выводы о наличии признаков преднамеренного банкротства ООО "РТМ Липецк" (л. 22 заключения).

Учитывая, что материалами дела доказано наличие у должника признаков банкротства, отсутствие оснований для введения процедур внешнего управления и финансового оздоровления, а также, принимая во внимание решение первого собрания кредиторов, суд первой инстанции правомерно и обоснованно пришел к выводу о необходимости признать ООО "РТМ Липецк" несостоятельным (банкротом) и открытии в отношении него конкурсного производства.

Заявитель жалобы также ссылается на то, что дело рассмотрено в отсутствие Компании "Тичеона Лимитед", не извещенной надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Однако данный довод не может служить основанием для отмены обжалуемого решения, поскольку судебное разбирательство было назначено определением от 23.09.2010 г. о введении наблюдения, утверждении временного управляющего и назначении судебного разбирательства по делу N А36-2124/2010 и на момент его вынесения Компания "Тичеона Лимитед" не являлась лицом, участвующим в деле, следовательно, данное определение ей не направлялось.

Требования Компании "Тичеона Лимитед" были включены в реестр требований кредиторов ООО "РТМ Липецк" только 29.12.2010 г.

Кроме того, информация о времени и месте судебного разбирательства была размещена в объявлении о введении процедуры наблюдения должника, а также указана в определении о включении требования Компании "Тичеона Лимитед" в реестр требований кредиторов должника.

Таким образом, судебная коллегия считает, что у Компании "Тичеона Лимитед" имелось несколько источников, из которых он не мог знать о времени судебного заседания по рассмотрению отчета временного управляющего.

Согласно статье 34 Закона о банкротстве конкурсный кредиторы относятся к лицам, участвующим в деле. Одним из прав участвующих в деле лиц является право знакомиться с материалами дела.

Статьей 9 АПК РФ предусмотрено, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Исходя из изложенного, судебная коллегия пришла к выводу, что при вынесении решения судом первой инстанции нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену решения, не допущено, в связи с чем, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Убедительных доводов, основанных на доказательственной базе и позволяющих отменить обжалуемый судебный акт, апелляционная жалоба не содержит, в связи с чем, удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по делу на основании ст.110 АПК РФ в виде госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы относятся на ее заявителя.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса РФ, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда Липецкой области от 26.01.2011 года по делу N А36-2124/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа.

Председательствующий

Ж.Н. Потихонина

Судьи

Н.П. Афонина А.А. Сурненков