Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 января 2010 г. N 17АП-7984/09

18 января 2010 г.

г. Пермь Дело N А50-17354/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2010 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 января 2010 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Романова В.А.,

судей Булкиной А.Н.,

Жуковой Т.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарём Гордеевой Н.В.

рассмотрел в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу кредитора -

Пермской краевой коллегии адвокатов

на определение Арбитражного суда Пермского края от 16 ноября 2009 года, вынесенное судьёй Кицаевым И.В. по делу N А50-17354/2009

при участии в судебном заседании:

от должника: Гильмутдинова В.Х. (пасп, доверенность от 13.11.2009),

от заявителя жалобы: Щукин С.В, председатель (уд-е, выписка из ЕГРЮЛ),

от других лиц, участвующих в деле, представители не явилась, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения информации на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

установил:

Определением Арбитражного суда Пермского края от 17.07.2009 заявление Заитовой Ф.Н. о признании Некоммерческого фонда защиты права "Патриоты" (далее - Должник) несостоятельным (банкротом) оставлено без движения.

После устранения Заитовой Ф.Н. обстоятельств, указанных судом в качестве основания для оставления заявления без движения, определением арбитражного суда от 03.08.2009 заявление Заитовой Ф.Н. принято, назначено рассмотрение обоснованности заявленных требований.

Определением арбитражного суда от 02.10.2009 принято к производству поступившее в суд 18.09.2009 заявление самого Должника о признании его банкротом, при этом суд определил, что это заявление будет рассмотрено после заседания по проверке обоснованности требований Заитовой Ф.Н.

В связи с погашением Должником своей задолженности перед Заитовой Ф.Н. определением арбитражного суда от 07.10.2009 во введении в отношении Должника наблюдения по заявлению Заитовой Ф.Н. отказано, заявление Заитовой Ф.Н. оставлено без рассмотрения.

Определением арбитражного суда от 05.11.2009 принято к производству заявление Пермской краевой коллегии адвокатов о признании Должника банкротом, при этом суд определил, что это заявление будет рассмотрено после заседания по проверке обоснованности требований Должника.

Определением Арбитражного суда от 16.11.2009 (судья Кицаев И.В.) заявление Должника признано обоснованным, в отношении Некоммерческого фонда защиты права "Патриоты" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Котельников А.В., дело для рассмотрения по существу назначено на 17.05.2010.

Пермская краевая коллегия адвокатов, обжалуя определение от 16.11.2009 в апелляционном порядке, просит его отменить и принять новый судебный акт об отказе во введении наблюдения по заявлению Должника. Заявитель жалобы полагает, что суд не должен был принять во внимание обязательства Должника по договорам долевого строительства жилья, которые не являются денежными в смысле, придаваемом этому понятию Федеральным законом от 26.10.2002 "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве). Кроме того, по мнению заявителя жалобы, в силу буквального толкования пункта 7 статьи 45 Закона о банкротстве суд был обязан утвердить временным управляющим Должника не Котельникова А.В, чья кандидатура представлена Должником, но другого управляющего, чья кандидатура указана в заявлении Заитовой Ф.Н.

Должник в письменном отзыве полагает жалобу необоснованной, просит в её удовлетворении отказать.

В судебном заседании апелляционного суда представитель Пермской краевой коллегии адвокатов и представитель Должника поддержали доводы, изложенные соответственно в апелляционной жалобе и отзыве на жалобу.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Как следует из материалов дела, Должник обратился в арбитражный суд с заявлением о признании его банкротом на основании статьи 9 Закона о банкротстве. Заявление обусловлено наличием у Должника кредиторской задолженности в размере 64.998.905 руб. в связи с неисполнением обязательств перед 34-мя организациями и физическими лицами, размер денежных обязательств по сводному исполнительному производству составляет 24.390.919 руб. Помимо этих денежных обязательств Должник указывает на наличие у него обязательств перед вкладчиками - застройщиками по договорам долевого участия в инвестирование строительства жилых домов в г. Перми по ул. Ушакова, 21, ул. Макарова, 23 и ул. Подлесная, 11б. Всего Должник сообщает о наличии у него обязательств на сумму 586.630.350 руб. и активов балансовой стоимостью 561.066.284 руб. Поскольку денежные поступления от текущей деятельности не покрывают затрат, связанных с её осуществлением, Должник констатирует, что он не сможет исполнить свои обязательства перед вкладчиками-застройщиками, а также кредиторами.

В соответствии со статьёй 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан обратиться в суд с заявлением о признании банкротом, помимо иных случаев также и в случае, если обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника, а также в случае, когда должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества. Как следует из пункта 2 статьи 9 Закона о банкротстве, заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

Согласно пункту 2 статьи 33 Закона о банкротстве заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем сто тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трёх месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

При рассмотрении обоснованности заявления Должника о признании его банкротом суд обязан учитывать обстоятельства, предусмотренные пунктом 1 статьи 9, а также пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве. При этом следует принимать во внимание не только объём неисполненных Должником собственно денежных обязательств, но и влияние этих обязательств на возможность осуществления текущей финансово-хозяйственной деятельности и исполнения Должником всей совокупности имеющихся у него обязательств (как денежных, так и неденежных) перед всеми кредиторами. Поэтому является ошибочным довод заявителя жалобы о том, что суд может ввести наблюдение по заявлению должника лишь в случае недостаточности имущества, определённой как простое превышение денежных обязательств должника над его активами. Такой случай является лишь одним из случаев, предусмотренных пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве для обязательного обращения руководителя должника в суд с заявлением о банкротстве.

Из материалов дела следует наличие в отношении Должника обстоятельств, предусмотренных статьёй 9 Закона о банкротстве. При убыточности текущей деятельности Должника осуществление взыскания по сводному исполнительному производству, равно как и исполнение денежных обязательств перед иными кредиторами из числа указанных в заявлении, приведёт к отсутствию у Должника оборотных средств, что воспрепятствует исполнению его неденежных обязательств перед застройщиками. Совокупный объём денежных обязательств Должника на дату обращения в арбитражный суд превышает 100.000 рублей, большая часть обязательств, в отношении которых ведётся исполнительное производство, не исполнена Должником в течение времени, превышающего три месяца с момента, когда обязательство должно было быть исполнено.

Следовательно, обстоятельства, предусмотренные статьями 9 и 33 Закона о банкротстве в качестве основания для принятия заявления Должника судом, присутствуют.

Поскольку эти обстоятельства нашли подтверждение при проверке в заседании суда обоснованности заявления Должника, введение в отношении Должника наблюдения соответствует норме статьи 48 Закона о банкротстве.

Согласно пункту 9 статьи 42 Закона о банкротстве суд утверждает временного управляющего, кандидатура которого указана в признанном обоснованном заявлении о признании должника банкротом. В соответствии с разъяснениями Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенными в пункте 21 постановления Пленума от 23.07.2009 N 60, при поступлении нескольких заявлений о признании должника банкротом они рассматриваются судом в порядке их поступления; суд утверждает временного управляющего, кандидатура которого указана в заявлении, которое будет признано обоснованным первым.

Из числа поступивших в суд по настоящему делу заявлений о признании Некоммерческого фонда защиты права "Патриоты" банкротом (заявление Заитовой Ф.Н, самого Должника и Пермской краевой коллегии адвокатов) первым было признано обоснованным заявление самого Должника, так как определением арбитражного суда от 07.10.2009 заявление Заитовой Ф.Н. оставлено без рассмотрения. В этой связи следует признать правильным утверждение временным управляющим Должника Котельникова А.В, чья кандидатура представлена указанной Должником в своём заявлении саморегулируемой организацией арбитражных управляющих и соответствует требованиям статей 20, 20.2 и 45 Закона о банкротстве.

Обжалуемое определение отмене или изменению не подлежит, в удовлетворении апелляционной жалобы следует отказать.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266-269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Пермского края от 16 ноября 2009 года

по делу N А50-17354/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Пермского края.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

В. А. Романов

Судьи

А. Н. Булкина Т.М. Жукова