Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2011 г. N 09АП-23246/11

город Москва

N 09АП-23246/2011-ГК

13.10.2011 г.

Дело N А40-107550/10-101-546б

Резолютивная часть постановления объявлена 11.10.2011 г.

Полный текст постановления изготовлен 13.10.2011 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Титовой И.А.

Судей: Бодровой Е.В., Стешана Б.В.

При ведении протокола судебного заседания помощником судьи Потаповой Е.А.

рассматривает в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Лантанана определение Арбитражного суда г. Москвы от 02.08.2011 г..

по делу N А40-107550/10-101-546б, принятое судьей Спаховой Н.М.

дело о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ФОБОС"(ИНН 7733156474, ОГРН 1037733006255)требования ООО "Открытые инвестиции" о включении в реестр требований кредиторов должника

В судебном заседании участвуют:

от ООО "ФОБОС": Леванов Д.С. по дов. от 31.03.2010 г..

от ООО "Лантана": Шогурова И.А. по дов. от 15.06.2011 г..

от внешнего управляющего ООО "ФОБОС"- Берсенева А.А.: Шведова Н.В. по дов. от 11.10.2010 г..

от ООО "Открытые инвестиции": Лысенко Д.А. по дов. от 21.09.2011 г.., Кожевников Д.Ю. по дов. от 09.09.2011 г..

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда от 11.01.2011 г.. в отношении должника ООО "ФОБОС" введено наблюдение, временным управляющим утвержден Гудков Ю.В.

ООО "Открытые инвестиции" в порядке ст. 71 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве) обратилось с требованиями о включении в третью очередь реестра требований кредиторов должника ООО "ФОБОС требований в размере 214 651 987 руб., из них: сумма процентов за пользование чужими денежными средствами и убытков в общем размере 48 681 154, 72 руб. отдельно

Определением суда от 02.08.2011 г. признаны обоснованными требования ООО "Открытые инвестиции" в размере 214 651 987,00 руб. и включена данная сумма в третью очередь реестра требований кредиторов должника ООО "ФОБОС". Из них сумма процентов за пользование чужими денежными средствами и убытков в общем размере 48 681 154,72 руб. учесть отдельно в реестре кредиторов

ООО "Лантана", не согласившись с определением суда, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе, ссылаясь на то, что соглашение о расторжении договора соинвестирования от 09.02.2010 г. подписано Барзановым Д.В., который не являлся генеральным директором ООО "ФОБОС", поскольку 25.02.2011 г. решением N 7 единственного участника ООО "ФОБОС" Барзанов Д.В. был отстранен от должности генерального директора и новым директором назначен Исаев Д.В. Также заявитель ссылается на то, что должник с поручителем несут солидарную ответственность, тогда как требования заявлены в полном объеме к основному должнику.

Представитель ООО "Лантана" , извещенный надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание явился, поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель внешнего управляющего в судебное заседание явился, просил оставить без изменения определение суда.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, заслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, апелляционный суд не находит оснований к удовлетворению апелляционной жалобы и отмене или изменению определения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела.

В обоснование заявленных требований ООО "Открытые инвестиции" представил протокол выемки от 11.02.2011 г.. об изъятии следственными органами подлинных документов: договора соинвестирования N 1 от 09.02.2010 г.., соглашения о расторжении договора соинвестирования N 1 от 09.02.2010 г.., заключенного между ООО "ФОБОС" и ООО "Открытые инвестиции" 08 июля 2010 г..

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции обоснованно удовлетворено требование ООО "Открытые инвестиции" о включении в третью очередь реестра требований кредиторов требований в размере 214 651 987,00 руб. , из них сумма процентов за пользование чужими денежными средствами и убытков в общем размере 48 681 154,72 руб.

Как следует из материалов дела, между кредитором и должником был заключен договор соинвестирования N 1 от 09.02.2010 г.. Кредитор частично исполнил свои обязательства, перечислив 11.02.2010 г.. должнику часть инвестиций в размере 164 170 967,57 руб.

В связи с медленными темпами реализации инвестиционного проекта по

реконструкции жилого дома и в связи с нарушением должником графика реализации инвестиционного проекта, стороны расторгли договор, заключив соглашение о расторжении от 08.07.2010 г..

В соответствии с п. 2 договор соинвестирования считается расторгнутым с момента подписания соглашения.

Согласно п. 4.1 соглашения инвестор обязуется вернуть денежные средства, полученные от кредитора, проценты за пользование денежными средствами, убытки.

В соответствии с п. 1 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации

расторжение договора возможно по соглашению сторон.

Между сторонами подписано соглашение о расторжении договора от 08.07.2010 г., которое в установленном порядке не признано недействительным.

Довод заявителей жалобы о том, что соглашение о расторжении договора соинвестирования от 09.02.2010 г. подписано Барзановым Д.В., который не являлся генеральным директором ООО "ФОБОС", поскольку 25.02.2011 г. решением N 7 единственного участника ООО "ФОБОС" Барзанов Д.В. был отстранен от должности генерального директора и новым директором назначен Исаев Д.В. суд апелляционной инстанции считает необоснованным исходя из следующего.

В соответствии с подпунктом л) статьи 5 ФЗ "О государственной регистрации

юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" фамилия, имя, отчество и должность лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, а также паспортные данные такого лица или данные иных документов, удостоверяющих личность в соответствии с законодательством Российской Федерации, и идентификационный номер налогоплательщика, при его наличии, должны содержаться в ЕГРЮЛ. В силу п. 5 ст. 5 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" юридическое лицо в течение трех рабочих дней с момента изменения указанных сведений обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего соответственно нахождения.

Согласно п.5 ст.31.1. ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" сведения об участниках общества устанавливаются исходя из данных, содержащихся в Едином государственном реестре юридических лиц.

Согласно выписке из ЕГРЮЛ генеральным директором ООО "ФОБОС" является Барзанов Д.В.

Поскольку ООО "Открытые инвестиции" не является участником ООО "ФОБОС" и имело возможность получить сведения об уполномоченном лице ООО "ФОБОС" только из общедоступных сведений, в т.ч. из выписки из ЕГРЮЛ, из которой следует, что генеральным директором ООО "ФОБОС" является Барзанов Д.В.

Довод заявителя жалобы о том, что должник несет солидарную ответственность с поручителем Гараниной Л.Ф. и в материалах дела отсутствуют доказательства исполнения или неисполнения обязательств со стороны поручителя суд апелляционной инстанции считает необоснованным, поскольку это право кредитора предъявлять свои требования либо должнику либо поручителю, что соответствует ст. 363 ГК РФ.

На основании изложенного, заявителем апелляционной жалобы не представлено в материалы дела надлежащих и бесспорных доказательств в обоснование своей позиции, доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены решения Арбитражного суда г. Москвы.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ: Определение Арбитражного суда города Москвы от 02.08.2011 г.. по делу N А40-107550/10-101-546б оставить без изменения, апелляционную жалобу ООО "Лантана - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме в Федеральном арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий

И.А. Титова

Судьи

Е.В. Бодрова Б.В. Стешан